E-Book, Deutsch, Band 215, 926 Seiten
Reihe: Jus Privatum
E-Book, Deutsch, Band 215, 926 Seiten
Reihe: Jus Privatum
ISBN: 978-3-16-154874-1
Verlag: Mohr Siebeck
Format: PDF
Kopierschutz: Adobe DRM (»Systemvoraussetzungen)
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1;Cover;1
2;Vorwort;6
3;Inhaltsübersicht;8
4;Inhaltsverzeichnis;16
5;§1: Einleitung;50
5.1; A. Ziel der Arbeit und Gang der Untersuchung;50
5.1.1;I. Allgemeines zu Leistungshindernissen;50
5.1.1.1;II. Allgemeines zum Gemeinsamen Europäischen Kaufrecht;51
5.1.1.1.1;1. Der Kommissionsvorschlag;51
5.1.1.1.1.1;2. Rücknahme des Vorschlags;53
5.1.2;III. Allgemeines zu dieser Arbeit;54
5.1.2.1;1. Äußere Zweiteilungen;54
5.1.2.1.1;2. Innere Zweiteilung;55
5.1.2.1.1.1;3. Die zwei weiteren Teile dieser Einleitung;56
5.2;B. Das Leistungsstörungsrecht des CESL im vergleichenden Überblick;57
5.2.1;I. Einführung und Terminologisches;57
5.2.1.1;II. Erfüllungsanspruch als Rechtsbehelf;57
5.2.2;III. Kein automatischer Wegfall des Gegenleistungsanspruchs;58
5.2.3;IV. Voraussetzungen eines Rücktrittsrechts;60
5.2.3.1;1. Einführung;60
5.2.3.1.1;2. Wesentliche Nichterfüllung, Art. 114 Abs. 1 CESL;60
5.2.3.1.1.1;a) Wesentlichkeit der Nichterfüllung nach Art. 87 Abs. 2 CESL;60
5.2.3.1.1.1.1;b) Vergleich mit anderen Regelungswerken;61
5.2.3.1.1.2;3. Nicht unerheblicher Mangel beim Verbrauchsgüterkauf, Art. 114 Abs. 2 CESL;63
5.2.3.1.1.3;4. Erfolglose Fristsetzung, Art. 115 CESL;64
5.2.3.1.1.4;5. Zeitliche Beschränkung des Rücktrittsrechts;65
5.2.3.1.1.5;6. Zusammenfassung;66
5.2.4;V. Voraussetzungen und Umfang eines Schadensersatzanspruchs;67
5.2.4.1;1. Entschuldigung;67
5.2.4.2;2. Beschränkung der Ersatzfähigkeit auf vorhersehbare Schäden;67
5.2.4.3;3. Ersatzfähigkeit immaterieller Schäden;69
5.2.5;VI. Heilungsrecht des Verkäufers;69
5.2.5.1;1. Ausdrückliche Anordnung in Art. 109 CESL;69
5.2.5.2;2. Verhältnis von Heilungsrecht (des Verkäufers) und Rücktrittsrecht (des Käufers);70
5.3;C. Überblick über die Behandlung von Leistungshindernissen in BGB und CESL;72
5.3.1;I. BGB;72
5.3.1.1;1. Einführung;72
5.3.1.2;2. Begrenzung des Erfüllungsanspruchs durch § 275 BGB;72
5.3.1.2.1;a) Differenzierung zwischen überwindbaren und unüberwindbaren Hindernissen;72
5.3.1.2.1.1;aa) Terminologisches;72
5.3.1.2.1.2;bb) Kritik an der Differenzierung;73
5.3.1.2.2;b) Fallgruppen der Unmöglichkeit;75
5.3.1.2.2.1;aa) Physische Unmöglichkeit;75
5.3.1.2.2.2;bb) Rechtliche Unmöglichkeit;75
5.3.1.2.2.2.1;(1) Leistungsverbot;75
5.3.1.2.2.2.2;(2) Genehmigungserfordernis;76
5.3.1.2.2.3;cc) Subjektive Unmöglichkeit;77
5.3.1.2.3;c) Unerschwinglichkeit;78
5.3.1.2.4;d) Rechtsfolge von § 275 BGB;78
5.3.1.2.4.1;aa) Unmöglichkeit;78
5.3.1.2.4.1.1;(1) Erlöschen des Anspruchs und der Leistungspflicht?;78
5.3.1.2.4.1.2;(2) Folgeprobleme beim Schadensersatz;80
5.3.1.2.4.1.2.1;(a) Problemaufriss;80
5.3.1.2.4.1.2.2;(b) Ausweg 1: Herbeiführung der Unmöglichkeit als Pflichtverletzung;81
5.3.1.2.4.1.2.3;(c) Ausweg 2: Anspruchsentkleidete Leistungspflicht;82
5.3.1.2.4.1.2.3.1;(aa) Literaturstimmen;82
5.3.1.2.4.1.2.3.2;(bb) Methodische Zulässigkeit;83
5.3.1.2.4.1.2.3.3;(cc) Auswirkungen auf weitere rechtliche Folgen des Erlöschens;86
5.3.1.2.4.2;bb) Unerschwinglichkeit;86
5.3.1.2.4.2.1;(1) Einrede des Schuldners;86
5.3.1.2.4.2.2;(2) Konsequenzen der bloßen Anspruchshemmung;87
5.3.1.2.4.2.3;(3) Erfordernis eines Erhebens der Unerschwinglich-keitseinrede?;88
5.3.1.2.4.3;cc) Partielle Unmöglichkeit bzw. Unerschwinglichkeit;90
5.3.1.2.4.4;dd) Fazit;91
5.3.1.3;3. Schicksal der Gegenleistung;91
5.3.1.4;4. Schadensersatzhaftung des Schuldners;92
5.3.1.5;5. Möglichkeit einer Vertragsanpassung oder -aufhebung nach § 313 BGB;94
5.3.1.6;6. Kein Recht zur Irrtumsanfechtung;94
5.3.2;II. CESL;95
6;§2: Unüberwindbare, nachträgliche Hindernisse und Schadensersatz;98
6.1;A. Einführung;98
6.2;B. Die Entschuldigung im CESL;100
6.2.1;I. Generalia;100
6.2.1.1;II. Hindernis …;101
6.2.2;III. … außerhalb des Einflussbereichs des Schuldners…;102
6.2.2.1;1. Ausgangspunkt: Einflussbereich = Risikosphäre;102
6.2.2.2;2. Bestimmung der schuldnerischen Risikosphäre;104
6.2.2.2.1;a) Vorbemerkung;104
6.2.2.2.1.1;b) Fallgruppen;104
6.2.2.2.1.1.1;aa) Endogene Risiken;104
6.2.2.2.1.1.2;bb) Exogene Risiken;107
6.2.2.2.1.1.3;cc) Ausnahmen;107
6.2.2.3;3. Naturereignisse;108
6.2.2.3.1;a) Grenzbereiche und offene Fragen;108
6.2.2.3.2;b) Gewöhnliche vs. außergewöhnliche Ereignisse als Abgrenzungskriterium;109
6.2.2.3.3;c) Versuch einer Konkretisierung des Außergewöhnlichen;112
6.2.2.4;4. Eingriffe Dritter;113
6.2.2.4.1;a) Einführung: Keine Regelung in DCFR und CESL;113
6.2.2.4.2;b) Die Regelung in Art. 79 Abs. 2 CISG;113
6.2.2.4.2.1;aa) Die Grundregel;113
6.2.2.4.2.2;bb) Begriff des Dritten;115
6.2.2.4.2.3;cc) Lieferanten und Hersteller als Dritte;117
6.2.2.4.2.4;dd) Fazit;118
6.2.2.4.2.5;ee) Bedeutung der unterlassenen Übernahme der Regelung in den DCFR;118
6.2.2.4.3;c) Allgemeine Kriterien für die Einordnung von Handlungen Dritter in DCFR und CESL;119
6.2.2.4.3.1;aa) Ausgangspunkt: Wertende Betrachtung anhand eines Vergleichs mit Naturkatastrophen;119
6.2.2.4.3.2;bb) Besonderheit: Möglichkeit einer Haftung des Dritten;121
6.2.2.4.3.3;cc) Sonderbehandlung des Verhaltens von „Erfüllungsgehilfen“ des Schuldners?;123
6.2.2.4.3.4;dd) Maßgeblichkeit der Ursache des Verhaltens eines Dritten;124
6.2.2.4.3.5;ee) Zusammenfassung;125
6.2.2.4.4;d) Einzelfragen;125
6.2.2.4.4.1;aa) Bindung des Schuldners an einen bestimmten Vertragspartner;125
6.2.2.4.4.2;bb) Verkehrsunfälle;126
6.2.2.4.4.3;cc) Arbeitskampfmaßnahmen;127
6.2.2.4.4.3.1;(1) Streitstand;127
6.2.2.4.4.3.2;(2) Stellungnahme;129
6.2.2.5;5. Hoheitliche Maßnahmen;132
6.2.2.5.1;a) Einführung;132
6.2.2.5.2;b) Allgemein außen- oder innenpolitisch motivierte Maßnahmen;133
6.2.2.5.2.1;aa) Grundsatz: Exogene Qualifikation;133
6.2.2.5.2.2;bb) Gleichbehandlung von staatlichen und privaten Schuldnern;134
6.2.2.5.2.3;cc) Keine generelle Haftung für den Heimatstaat;135
6.2.2.5.2.4;dd) Zurechnung „bestellten“ und objektiv protektionistischen Staatshandelns;136
6.2.2.5.2.5;ee) Behandlung objektiv bereichernden Staatshandelns;137
6.2.2.5.2.6;ff) Zurechnung bei Bestehen eines Staatshaftungsanspruchs;138
6.2.2.5.2.7;gg) Zusammenfassung;139
6.2.2.5.3;c) Maßnahmen, die auf die konkrete Leistung zielen;139
6.2.2.5.3.1;aa) Einführung;139
6.2.2.5.3.2;bb) Rechtmäßige oder rechtswidrige Anordnung;140
6.2.2.5.3.3;cc) Heimatstaat des Gläubigers oder Drittstaat als Urheber der Maßnahme;141
6.2.2.5.3.4;dd) Gesamtes Geschäft als Ziel der Maßnahme;143
6.2.2.5.3.5;ee) Kenntnis des Gläubigers von der maßgeblichen Produkteigenschaft;143
6.2.2.5.4;d) Zusammenfassung;144
6.2.2.6;6. Veränderte Marktbedingungen;145
6.2.3;IV. Vorhersehbarkeit;146
6.2.3.1;1. Einführung;146
6.2.3.2;2. Vorüberlegungen;147
6.2.3.2.1;a) Parallelität zur allgemeinen Begrenzung des Schadensersatzes auf vorhersehbare Schäden?;147
6.2.3.2.2;b) Sinn und Zweck des Vorhersehbarkeitskriteriums;151
6.2.3.2.3;c) Überblick über die Kasuistik zum Vorhersehbarkeitskriterium unter Art. 79 CISG;153
6.2.3.2.4;d) Zwischenfazit;154
6.2.3.3;3. Konkrete Ergebnisse;154
6.2.3.3.1;a) Wahrscheinlichkeitsgrad des Hinderniseintritts;154
6.2.3.3.1.1;aa) Grundsatz;154
6.2.3.3.1.2;bb) Konkrete vs. abstrakte Vorhersehbarkeit;155
6.2.3.3.1.3;cc) Addition von Hinderniswahrscheinlichkeiten;156
6.2.3.3.1.4;dd) Risikogebiete;158
6.2.3.3.1.5;ee) Abweichungen vom vorhergesehenen/vorhersehbaren Kausalverlauf;158
6.2.3.3.2;b) Informierungspflicht des Schuldners;159
6.2.3.3.3;c) Versichertes Risiko;160
6.2.3.3.4;d) Zusammenfassung;161
6.2.3.4;4. Vorhersehbarkeit auch für den Käufer;161
6.2.4;V. Vermeid- und Überwindbarkeit;162
6.2.4.1;1. Abgrenzung zwischen Vermeid- und Überwindbarkeit;162
6.2.4.2;2. Abgrenzung zwischen Vermeid- und Vorhersehbarkeit;163
6.2.4.3;3. Zumutbarkeit einer konkreten Vermeidungsmaßnahme;163
6.2.5;VI. Kausalität;164
6.2.5.1;1. Einführung;164
6.2.5.2;2. Kumulative Kausalität;165
6.2.5.3;3. Sonderfall: Alternative Kausalität;168
6.2.5.3.1;a) Einführung;168
6.2.5.3.2;b) Echte Alternativität;168
6.2.5.3.3;c) Hypothetische Alternativität;169
6.2.5.3.3.1;aa) Einführung;169
6.2.5.3.3.2;bb) Behandlung der hypothetischen Kausalität im deutschen Recht;169
6.2.5.3.3.3;cc) Übertragbarkeit auf das CESL;171
6.2.5.3.3.4;dd) Endogenes Hindernis als Reserveursache;171
6.2.5.3.4;d) Sonderfall: Zusammentreffen von echter und hypothetischer Kausalität;172
6.2.6;VII. Zusammenfassung;172
6.3;C. Das Vertretenmüssen im BGB;174
6.3.1;I. Einführung;174
6.3.2;II. Das Verschulden;175
6.3.2.1;1. Bezugspunkt des Verschuldens;175
6.3.2.2;2. Vorsatz;177
6.3.2.3;3. Fahrlässigkeitsbegriff;178
6.3.2.3.1;a) Gegenstand des Vorwurfs;178
6.3.2.3.1.1;aa) Einführung;178
6.3.2.3.1.2;bb) Die Rolle von Erkenn- und Vermeidbarkeit bei der Verletzung allgemeingültiger Sorgfaltspflichten;179
6.3.2.3.1.3;cc) Die Rolle von Erkenn- und Vermeidbarkeit mangels Bestehens einer allgemeinen Sorgfaltspflicht;181
6.3.2.3.1.3.1;(1) Vermeidbarkeit;181
6.3.2.3.1.3.2;(2) Erkennbarkeit;182
6.3.2.3.1.3.3;(3) Sonderfall: Bloße Gefahr des Erfolgseintritts;184
6.3.2.3.1.4;dd) Zusammenfassung;185
6.3.2.3.2;b) Sorgfaltsmaßstab;186
6.3.2.3.2.1;aa) Subjektiver oder objektiver Maßstab?;186
6.3.2.3.2.1.1;(1) Allgemeine Ansicht;186
6.3.2.3.2.1.2;(2) Stellungnahme;187
6.3.2.3.2.1.3;(3) Aspekt des Übernahmeverschuldens;188
6.3.2.3.2.2;bb) Empirische oder normative Betrachtung?;190
6.3.2.3.2.3;cc) Konkrete Anforderungen;192
6.3.2.3.2.3.1;(1) Einführung;192
6.3.2.3.2.3.2;(2) Sorgfaltspflichten eines Herstellers;193
6.3.2.3.2.3.3;(3) Sorgfaltspflichte eines Händlers;194
6.3.2.3.2.3.4;(4) Organisationsverschulden;195
6.3.2.3.2.3.5;(5) Rechtsirrtum;197
6.3.2.4;4. Zwischenfazit;198
6.3.2.4.1;a) Unterschiede zwischen Vorsatz und Fahrlässigkeit;198
6.3.2.4.2;b) Gemeinsamkeiten von Vorsatz und Fahrlässigkeit;199
6.3.2.5;5. Zumutbarkeit einer Hindernisvermeidung;199
6.3.2.5.1;a) Vorüberlegung: Gleicher Maßstab bei Vorsatz und Fahrlässigkeit?;199
6.3.2.5.2;b) Grundsatz: Übertragung des Maßstabs von § 275 Abs. 2 S. 1 BGB;200
6.3.2.5.3;c) Sonderfall: Bloße Gefahr eines Hinderniseintritts;201
6.3.2.6;6. Unterschiede und Gemeinsamkeiten zwischen BGB und CESL;203
6.3.2.6.1;a) Vermeidbarkeit des Hindernisses als gemeinsames Haftungskriterium;203
6.3.2.6.2;b) Keine Haftung bei exogenem Ursprung eines unvermeidbaren Hindernisses als weitere Gemeinsamkeit;204
6.3.2.6.3;c) Unterschied: endogener Ursprung eines unvermeidbaren Hindernisses;205
6.3.2.6.3.1;aa) Generalia;205
6.3.2.6.3.2;bb) Konkrete Unterschiede;206
6.3.2.6.4;d) Weiterer Unterschied: Vorhersehbare Hindernisse;208
6.3.3;III. Die Haftung für Dritte;208
6.3.3.1;1. Einführung;208
6.3.3.2;2. Begriff des Erfüllungsgehilfen;209
6.3.3.2.1;a) Allgemeine Definitionen;209
6.3.3.2.2;b) Streitfrage: Hersteller und Lieferant als Erfüllungsgehilfen?;211
6.3.3.2.2.1;aa) Einführung;211
6.3.3.2.2.2;bb) Streitstand;212
6.3.3.2.2.3;cc) Stellungnahme;215
6.3.3.2.2.3.1;(1) Rechtspolitische Aspekte;215
6.3.3.2.2.3.1.1;(a) Überzogene Privilegierung des Herstellers;215
6.3.3.2.2.3.1.2;(b) Problem einer Verjährungsfalle für den Verkäufer;216
6.3.3.2.2.3.2;(2) Dogmatische Aspekte;217
6.3.3.2.2.3.2.1;(a) Gesetzliche Regelung nicht abschließend;217
6.3.3.2.2.3.2.2;(b) Vorzeitigkeit des Beschaffungs- oder Herstellungsvorgangs;220
6.3.3.2.2.3.3;(3) Fazit;222
6.3.3.3;3. Handeln in Erfüllung der Verbindlichkeit;223
6.3.3.3.1;a) Innerer, sachlicher Zusammenhang;223
6.3.3.3.2;b) Vorsätzliche Schädigung des Schuldners;225
6.3.3.3.3;c) Bloße Untätigkeit des Erfüllungsgehilfen;226
6.3.3.4;4. Verschulden des Erfüllungsgehilfen;226
6.3.3.5;5. Insbesondere: Arbeitskampfmaßnahmen;227
6.3.3.5.1;a) Einführung;227
6.3.3.5.2;b) Eigenes Verschulden des Schuldners;227
6.3.3.5.2.1;aa) Herbeiführung und unterlassene Abwendung des Arbeitskampfs;227
6.3.3.5.2.1.1;(1) Einführung;227
6.3.3.5.2.1.2;(2) „Rechtfertigende“ Pflichtenkollision;228
6.3.3.5.2.1.3;(3) Partielle Unwirksamkeit des Vertrags;230
6.3.3.5.2.1.4;(4) Unerschwinglichkeit;231
6.3.3.5.2.1.5;(5) Ergebnis;231
6.3.3.5.2.2;bb) Vorhersehbarkeit des Arbeitskampfs;232
6.3.3.5.2.2.1;(1) Übernahmeverschulden;232
6.3.3.5.2.2.2;(2) Vorsorgeverschulden;233
6.3.3.5.3;c) Zurechnung des Verschuldens der Arbeitnehmer des Schuldners;233
6.3.3.5.3.1;aa) Einführung;233
6.3.3.5.3.2;bb) Streikender Arbeitnehmer als Erfüllungsgehilfe?;234
6.3.3.5.3.3;cc) Verschulden trotz Rechtmäßigkeit des Streiks;235
6.3.3.5.4;d) Zurechnung des Verschuldens des Arbeitgeberverbandes;237
6.3.3.5.4.1;aa) Einführung;237
6.3.3.5.4.2;bb) Arbeitgeberverband als Erfüllungsgehilfe;237
6.3.3.5.4.3;cc) Verschulden;238
6.3.3.5.5;e) Zusammenfassung;239
6.3.3.6;6. Unterschiede und Gemeinsamkeiten zwischen BGB und CESL;239
6.3.4;IV. Vertretenmüssen ohne Verschulden;241
6.3.4.1;1. Einführung;241
6.3.4.2;2. Garantie;242
6.3.4.2.1;a) Generalia;242
6.3.4.2.2;b) Kasuistik;243
6.3.4.2.2.1;aa) Entscheidungen des BGH zum neuen Schuldrecht;243
6.3.4.2.2.2;bb) Übertragbarkeit der Kasuistik zum alten Schuldrecht?;245
6.3.4.3;3. Beschaffungsrisiko;247
6.3.4.3.1;a) Einführung;247
6.3.4.3.2;b) Hintergrund der Neuregelung im Zuge der Schuldrechtsreform;248
6.3.4.3.3;c) Umfang und Voraussetzungen der Übernahme des Beschaffungsrisikos nach der ganz herrschenden Meinung;250
6.3.4.3.3.1;aa) Einführung;250
6.3.4.3.3.2;bb) Voraussetzungen einer Übernahme des Beschaffungsrisikos;250
6.3.4.3.3.3;cc) Umfang des Beschaffungsrisikos;251
6.3.4.3.4;d) Stellungnahme;253
6.3.4.3.4.1;aa) Voraussetzungen für die Annahme einer Beschaffungsrisikoübernahme;253
6.3.4.3.4.2;bb) Umfang des Beschaffungsrisikos;255
6.3.4.3.5;e) Zusammenfassung;258
6.3.4.4;4. Risiko der finanziellen Leistungsfähigkeit;258
6.3.4.5;5. Unterschiede und Gemeinsamkeiten zwischen BGB und CESL;259
6.3.5;V. Haftung für vorhersehbare nachträgliche Hindernisse;261
6.3.5.1;1. Einführung;261
6.3.5.2;2. Risikoübernahme i.S.d. § 276 Abs. 1 BGB;262
6.3.5.2.1;a) Schuldnerhorizont;262
6.3.5.2.1.1;aa) Positive Kenntnis des Hindernisrisikos;262
6.3.5.2.1.2;bb) Fahrlässige Unkenntnis vom Hindernisrisiko;263
6.3.5.2.2;b) Gläubigerhorizont;263
6.3.5.2.3;c) Zwischenfazit;264
6.3.5.3;3. Übernahmeverschulden;264
6.3.5.3.1;a) Einführung;264
6.3.5.3.2;b) Vorwurf eines Übernahmeverschuldens;265
6.3.5.3.3;c) Dogmatische Verortung;266
6.3.5.3.3.1;aa) §§ 280 ff i.V.m. § 276 BGB;266
6.3.5.3.3.2;bb) § 311a Abs. 2 BGB;267
6.3.5.4;4. Zusammenfassung und Vergleich mit dem CESL;268
6.4;D. Recht des Schuldners auf Aufhebung des Vertrags nach § 313 BGB bzw. Art. 89 CESL;269
6.4.1;I. Einführung;269
6.4.2;II. BGB;270
6.4.3;III. CESL;271
6.4.4;IV. Ausnahme;272
6.5;E. Zusammenfassung;273
7;§3: Unüberwindbare, anfängliche Hindernisse und Schadensersatz;277
7.1;A. Einführung;277
7.1.1;I. Überblick über die bestehenden Regelungen;277
7.1.2;II. Ziel eines Gleichlaufs der Haftungsfolgen anfänglicher und nachträglicher Leistungshindernisse;278
7.1.2.1;1. Einführung: Die Regelung im BGB a.F;278
7.1.2.2;2. Kritik an der Regelung;279
7.1.2.2.1;a) Kritik am Grundsatz „impossibilium nulla est obligatio“;279
7.1.2.2.2;b) Kritik an der unterschiedlichen Behandlung anfänglicher und nachträglicher Unmöglichkeit;279
7.1.2.2.3;c) Kritik an der unterschiedlichen Behandlung objektiver und subjektiver Unmöglichkeit;280
7.1.2.3;3. Konsequenzen im Überblick;281
7.2;B. CESL;282
7.2.1;I. Anwendbarkeit der Entschuldigungsregelung in Art. 88 CESL;282
7.2.1.1;1. Ablehnung im Comment zum DCFR;282
7.2.1.2;2. Kompatibilität der in Art. 88 CESL normierten Voraussetzungen für eine Entschuldigung;283
7.2.2;II. Möglichkeit des Schuldners zur Anfechtung des Vertrags wegen Irrtums;284
7.2.2.1;1. Überblick;284
7.2.2.2;2. Konkurrenz zum Mängelgewährleistungsrecht;286
7.2.2.3;3. Voraussetzungen;288
7.2.2.3.1;a) Wesentlicher Irrtum des Schuldners;288
7.2.2.3.1.1;aa) Erforderlichkeit einer Vorstellung von der Leistungsmöglichkeit;288
7.2.2.3.1.2;bb) Wesentlichkeit;290
7.2.2.3.2;b) Fehlende Schutzwürdigkeit des Gläubigers;291
7.2.2.3.3;c) Kein Irrtumsrisiko beim Schuldner;293
7.2.2.3.3.1;aa) Einführung;293
7.2.2.3.3.2;bb) Bewusste Übernahme des Irrtumsrisikos;293
7.2.2.3.3.2.1;(1) Allgemeines;293
7.2.2.3.3.2.2;(2) Verhältnis zu Art 56 Abs. 2 CESL;294
7.2.2.3.3.3;cc) Normative Zuordnung des Irrtumsrisikos;295
7.2.2.3.3.3.1;(1) Erkennbarkeit des Leistungshindernisses;295
7.2.2.3.3.3.2;(2) Vermeidbarkeit des Leistungshindernisses;297
7.2.2.3.3.3.3;(3) Zuordnung des Hindernisses zur Risikosphäre des Schuldners;297
7.2.2.3.4;d) Zusammenfassung;298
7.2.2.4;4. Rechtsfolgen;299
7.2.2.4.1;a) Wirkungen der Anfechtung;299
7.2.2.4.2;b) Anspruch auf Ersatz des Vertrauensschadens nach Art. 55 CESL;301
7.2.2.4.2.1;aa) Die Regelung im Überblick;301
7.2.2.4.2.2;bb) Schadensersatzanspruch des Gläubigers;301
7.2.3;III. Vertragsbeendigung wegen Wegfalls der Geschäftsgrundlage;303
7.3;C. BGB;303
7.3.1;I. Der Schadensersatzanspruch nach § 311a Abs. 2 BGB;303
7.3.1.1;1. Einführung;303
7.3.1.1.1;a) Neuregelung der Unmöglichkeitsfolgen im Zuge der Schuldrechtsreform;303
7.3.1.1.2;b) Dogmatische Fragwürdigkeit der Regelung in § 311a Abs. 2 BGB;305
7.3.1.2;2. Anwendungsbereich;306
7.3.1.2.1;a) Dauerhafte und vorübergehende Hindernisse;306
7.3.1.2.2;b) Partielle Hindernisse;308
7.3.1.2.3;c) Nachträgliche, aber vorhersehbare Hindernisse;308
7.3.1.3;3. Zurechnung: Kenntnis und zu vertretende Unkenntnis;308
7.3.1.3.1;a) Einführung;308
7.3.1.3.2;b) Gegenstand der Kenntnis bzw. der zu vertretenden Unkenntnis;308
7.3.1.3.3;c) Zu vertretende Unkenntnis;309
7.3.1.3.3.1;aa) Einführung;309
7.3.1.3.3.2;bb) Verschuldete Unkenntnis;309
7.3.1.3.3.2.1;(1) Generalia;309
7.3.1.3.3.2.2;(2) Leitlinien für bestimmte Fallgruppen;310
7.3.1.3.3.2.3;(3) Wechselwirkung von Herbeiführung und Unkenntnis;311
7.3.1.3.3.3;cc) Risikoübernahme;312
7.3.1.3.4;d) Haftung für Dritte;313
7.3.1.3.4.1;aa) Einführung;313
7.3.1.3.4.2;bb) Zurechnung nach § 166 BGB;313
7.3.1.3.4.2.1;(1) Persönlicher Anwendungsbereich;313
7.3.1.3.4.2.2;(2) Sachlicher Anwendungsbereich;313
7.3.1.3.4.2.3;(3) Rechtsfolgen;314
7.3.1.3.4.3;cc) Zurechnung nach § 278 BGB;314
7.3.1.3.4.3.1;(1) Erfüllungsgehilfe;314
7.3.1.3.4.3.2;(2) Zurechnungsgegenstand: Übernahmeverschulden;316
7.3.1.3.4.4;dd) Zusammenfassung;316
7.3.1.4;4. Zwischenfazit 1: Gleichlauf mit der Haftung für nachträgliche Hindernisse?;317
7.3.1.4.1;a) Im Allgemeinen;317
7.3.1.4.2;b) In Fällen einer Beteiligung Dritter;317
7.3.1.5;5. Zwischenfazit 2: Unterschiede zwischen BGB und CESL;320
7.3.1.6;6. Rechtsfolge: Schadensersatz statt und neben der Leistung;320
7.3.2;II. Anwendbarkeit von §§ 280 ff. i.V.m. § 276 BGB auf Fälle der anfänglichen Unmöglichkeit?;321
7.3.2.1;1. Streitstand;321
7.3.2.2;2. Stellungnahme;322
7.3.2.3;3. Konsequenzen;323
7.3.3;III. Anfechtung wegen Eigenschaftsirrtums;324
7.3.4;IV. Rücktritt wegen Fehlens der Geschäftsgrundlage nach § 313 Abs. 2, 3 BGB;324
7.3.4.1;1. Einführung;324
7.3.4.2;2. Anwendbarkeit in Fällen anfänglicher, unüberwindbarer Leistungshindernisse;325
7.3.4.2.1;a) Ausschluss wegen Rechtsmissbrauchs?;325
7.3.4.2.2;b) Subsidiarität gegenüber dem Unmöglichkeitsrecht;326
7.3.4.2.2.1;aa) Streitstand;326
7.3.4.2.2.2;bb) Stellungnahme;328
7.3.4.3;3. Beiderseitiger Irrtum;328
7.3.4.4;4. Möglichkeit der Leistung als Gegenstand der Geschäftsgrundlage;328
7.3.4.5;5. Risikoverteilung;329
7.3.4.5.1;a) Einführung;329
7.3.4.5.2;b) Vertragliche Übernahme bei erkennbaren Hindernissen;330
7.3.4.5.3;c) § 311a Abs. 2 S. 2 und § 442 BGB als normative Risikozuweisung;330
7.3.4.6;6. Fazit;331
7.4;D. Vergleichende Zusammenfassung;331
8;§4: Überwindbare Hindernisse und Erfüllung;333
8.1;A. Einführung;333
8.2;B. Grundlagen;334
8.2.1;I. Deontologische versus konsequentialistische Grundausrichtung;334
8.2.2;II. Einschränkungen der deontologischen Ausrichtung des deutschen Rechts;336
8.2.2.1;1. Problemaufriss: Lücken im Vollstreckungsrecht?;336
8.2.2.2;2. Meinungsstreit hinsichtlich der Reichweite der Sperre des § 887 Abs. 3 ZPO;339
8.2.2.2.1;a) Die Rechtsprechung des BGH;339
8.2.2.2.2;b) Die Rechtsprechung des RG;341
8.2.2.2.3;c) Meinungsstand bei den Untergerichten und in der Literatur;342
8.2.2.3;3. Stellungnahme: Enge Auslegung des § 887 Abs. 3 ZPO vorzugswürdig;345
8.2.2.4;4. Materiell-rechtliche Folgefrage: Pflicht zur Herstellung oder Beschaffung?;347
8.2.2.5;5. Prozessuale Folgefrage: Notwendigkeit einer (expliziten) Tenorierung;348
8.2.2.6;6. Fazit;350
8.2.3;III. Einschränkung der konsequentialistischen Ausrichtung des englischen Rechts;351
8.2.3.1;1. Ausnahmsweise: Anspruch auf specific performance;351
8.2.3.2;2. Rückausnahmen;352
8.2.3.3;3. Einschränkung durch das Tort of inducing breach of contract;353
8.2.4;IV. Kompromisscharakter von DCFR und CESL;354
8.2.4.1;1. Ausgangspunkt: Normierung eines Erfüllungsanspruchs;354
8.2.4.2;2. Relativierung dieser Grundsatzentscheidung;354
8.2.4.3;3. Ausführungen im Comment zum DCFR;355
8.2.4.3.1;a) Prämisse: Die These von den übereinstimmenden Ergebnissen;355
8.2.4.3.2;b) Unrichtigkeit dieser These;356
8.2.4.3.3;c) Textstufenanalyse;358
8.2.4.4;4. Weitergehende Erkenntnisse auf Basis einer Textstufenanalyse der Black Letter Rules;358
8.2.4.4.1;a) Befreiung bei persönlich zu erbringender Leistung;358
8.2.4.4.2;b) Befristung des Naturalerfüllungsanspruchs;359
8.2.4.4.3;c) Möglichkeit eines Deckungsgeschäfts für den Gläubiger;360
8.2.4.4.3.1;aa) Unterschied zwischen DCFR und CESL;360
8.2.4.4.3.2;bb) Unterschied zwischen DCFR und PECL;361
8.2.4.5;5. Begrenzung des Gegenleistungsanspruchs nach Art. 132 Abs. 2 CESL als Hinweis auf einen konsequentialistischen Charakter des CESL?;362
8.2.4.5.1;a) Inhalt der Regelung;362
8.2.4.5.2;b) Bedeutung für die Unerschwinglichkeitseinrede;363
8.2.4.5.3;c) Textstufenanalyse: Noch weitergehende Begrenzung im DCFR;364
8.2.4.6;6. Fazit;365
8.2.5;V. Vor- und Nachteile der efficient breach doctrine;366
8.2.5.1;1. Sinn und Zweck der Analyse;366
8.2.5.2;2. Konkrete Vor- und Nachteile für die Parteien;367
8.2.5.3;3. Ökonomische Aspekte;368
8.2.5.3.1;a) Transaktionskosten;368
8.2.5.3.2;b) Grundvertrauen;370
8.2.5.3.3;c) Volkswirtschaftliche Vorteile;371
8.2.5.3.4;d) Begrenzungsschwierigkeiten;371
8.2.6;VI. Gefahr von Widersprüchen zwischen Unerschwinglichkeit und Unmöglichkeit;373
8.2.6.1;1. BGB;373
8.2.6.1.1;a) Kritik an der deutschen Regelung;373
8.2.6.1.2;b) Vorschläge zur Vermeidung/Umgehung des Widerspruchs de lege lata;374
8.2.6.1.3;c) Möglichkeiten de lege ferenda;377
8.2.6.1.3.1;aa) Befreiung bei jeglichem Mehraufwand;377
8.2.6.1.3.2;bb) Betrag der Gegenleistung als Grenze;378
8.2.6.1.3.2.1;(1) Regelung ohne Widerspruch zum Mängelgewährleistungsrecht möglich?;378
8.2.6.1.3.2.2;(2) Gefahr einer Aushöhlung des (Nach-) Erfüllungsanspruchs;379
8.2.6.1.3.2.3;(3) Europarechtliche Bedenken;379
8.2.6.1.3.2.4;(4) Keine vollständige Auflösung des Widerspruchs zum unüberwindbaren Hindernis;380
8.2.6.1.3.2.5;(5) Gefahr eines vergeblichen Mehraufwands;382
8.2.6.1.4;d) Fazit;383
8.2.6.2;2. DCFR und CESL;384
8.2.6.2.1;a) Einheitliche Behandlung bei entschuldigter Nichtleistung;384
8.2.6.2.2;b) Widerspruch zur echten Unmöglichkeit?;385
8.2.6.2.3;c) Fazit;386
8.2.7;VII. Zusammenfassung;386
8.3;C. Die Unerschwinglichkeitseinrede nach § 275 Abs. 2 BGB und Art. 110 Abs. 3 lit. b);387
8.3.1;I. Einführung;387
8.3.2;II. Bestimmung des Schuldneraufwands;388
8.3.2.1;1. Einführung;388
8.3.2.2;2. Wert des Leistungsgegenstands;389
8.3.2.2.1;a) Notwendigkeit einer Berücksichtigung;389
8.3.2.2.2;b) Objektiver Wert für den Schuldner oder Kaufpreis?;391
8.3.2.3;3. Gegenleistung;392
8.3.2.4;4. Drohender Schaden für den Schuldner;394
8.3.2.4.1;a) Einführung;394
8.3.2.4.2;b) BGB;394
8.3.2.4.2.1;aa) Grundsatz;394
8.3.2.4.2.2;bb) Sonderfall: Berücksichtigungsfähigkeit der Gefahr einer Existenzvernichtung;396
8.3.2.4.2.3;cc) Sonderfall: Eingeschränkte Berücksichtigungsfähigkeit potentieller Schäden gegenüber Störungsbeseitigungsanspruch;396
8.3.2.4.3;c) CESL;398
8.3.2.5;5. Opportunitätskosten;398
8.3.2.5.1;a) BGB;398
8.3.2.5.2;b) CESL;399
8.3.2.6;6. Ansprüche gegen Dritte;401
8.3.2.6.1;a) Schadensersatzansprüche;401
8.3.2.6.2;b) Ansprüche auf Erlösherausgabe;402
8.3.2.6.2.1;aa) Keine ungerechtfertigte Belastung eines Dritten;402
8.3.2.6.2.2;bb) Partielle Abhängigkeit von der Leistung;403
8.3.2.6.2.3;cc) Vermeidung einer doppelten Anrechnung der Veräußerung;403
8.3.2.6.2.4;dd) Fazit;404
8.3.2.7;7. Regressanspruch gegen den Gläubiger;404
8.3.2.8;8. Unsichere Kostenfaktoren;407
8.3.2.8.1;a) Einführung;407
8.3.2.8.2;b) Vier denkbare Antworten;407
8.3.2.8.3;c) Konkrete Berechnung;408
8.3.2.8.3.1;aa) Konstellation 1;408
8.3.2.8.3.2;bb) Konstellation 2;408
8.3.2.9;9. Bereits getätigte Aufwendungen;410
8.3.2.9.1;a) BGB;410
8.3.2.9.2;b) CESL;411
8.3.2.10;10. Möglichkeit des Gläubigers zur Kostenübernahme;412
8.3.2.10.1;a) BGB;412
8.3.2.10.2;b) CESL;414
8.3.2.11;11. Immaterielle Belastungen für den Schuldner;415
8.3.2.11.1;a) BGB;415
8.3.2.11.2;b) CESL;416
8.3.3;III. Bestimmung des Gläubigerinteresses;418
8.3.3.1;1. Einführung: Das Leistungsinteresse des Gläubigers als Abwägungsobjekt;418
8.3.3.2;2. Ermittlung des Leistungsinteresses im BGB;420
8.3.3.2.1;a) Faustformel: Umfang eines (hypothetischen) Anspruchs auf Schadensersatz statt der Leistung;420
8.3.3.2.2;b) Berücksichtigung des Leistungsgegenstands;421
8.3.3.2.3;c) Berücksichtigung der Gegenleistung?;423
8.3.3.2.4;d) Immaterielle Interessen;424
8.3.3.2.4.1;aa) Grundsätzliche Einbeziehung;424
8.3.3.2.4.2;bb) Schwierigkeiten bei der Bewertung;425
8.3.3.2.4.3;cc) Ethische Grenzen der Bewertung;426
8.3.3.2.5;e) Wertermittlung bei Unikaten;427
8.3.3.2.6;f) Möglichkeit einer Schadensminderung durch den Gläubiger;427
8.3.3.2.7;g) Berücksichtigung möglicher Ersatzansprüche gegen den Schuldner;428
8.3.3.2.7.1;aa) Einführung;428
8.3.3.2.7.2;bb) Deontologische Grundausrichtung vs. Treu und Glauben;429
8.3.3.2.7.3;cc) Kein Verstoß gegen § 275 Abs. 2 S. 2 BGB;430
8.3.3.2.7.4;dd) Fazit und Konsequenzen;431
8.3.3.2.8;h) Darlegungs- und Beweislast;432
8.3.3.2.8.1;aa) Grundsatz;432
8.3.3.2.8.2;bb) Ausnahme(n);433
8.3.3.2.8.2.1;(1) Probleme der grundsätzlichen Darlegungs- und Beweislastverteilung;433
8.3.3.2.8.2.2;(2) Abhilfemöglichkeiten;435
8.3.3.2.8.2.3;(3) Stellungnahme;438
8.3.3.2.8.3;cc) Faktische Erleichterungen für den Schuldner bzw. Gläubiger;439
8.3.3.2.8.3.1;(1) Keine exakte Bezifferung notwendig;439
8.3.3.2.8.3.2;(2) Möglichkeit einer späteren Verifizierung bzw. Falsifizierung;441
8.3.3.3;3. Ermittlung des Leistungsinteresses im CESL;442
8.3.3.3.1;a) Berücksichtigung aller ersatzfähigen Interessen;442
8.3.3.3.2;b) Berücksichtigung nicht-ersatzfähiger Interessen?;442
8.3.3.3.2.1;aa) Einführung;442
8.3.3.3.2.2;bb) Unvorhersehbare Schäden;443
8.3.3.3.2.2.1;(1) Grundsatz: Keine Berücksichtigung;443
8.3.3.3.2.2.2;(2) Ausnahme: Fälle einer fortunate contingency seitens des Schuldners;443
8.3.3.3.2.3;cc) Nicht-ersatzfähige immaterielle Interessen;444
8.3.3.3.2.3.1;(1) Grundsatz: Berücksichtigungsfähigkeit;444
8.3.3.3.2.3.2;(2) Ausnahme: Mangelnde Vorhersehbarkeit;446
8.3.3.3.3;c) Möglichkeit einer Schadensminderung;447
8.3.3.3.4;d) Berücksichtigung möglicher Ersatzansprüche des Gläubigers gegen den Schuldner;447
8.3.3.3.5;e) Darlegungs- und Beweislast;447
8.3.3.3.5.1;aa) Anwendbarkeit des CESL;447
8.3.3.3.5.2;bb) Grundsatz: Schuldner beweisbelastet;449
8.3.3.3.5.3;cc) Ausnahme: Beweislastumkehr bei größerer Beweisnähe des Gläubigers;449
8.3.4;IV. Sonderfall: Beiderseits zu vertretende Leistungshindernisse;451
8.3.4.1;1. Einführung;451
8.3.4.2;2. Theorie: Berücksichtigung aller rechtlichen Konsequenzen bei der Bestimmung von Schuldneraufwand und Leistungsinteresse;451
8.3.4.3;3. Praxis: Folgenbetrachtung;452
8.3.4.3.1;a) Einführung;452
8.3.4.3.2;b) Berücksichtigung des Schicksals der Gegenleistung;452
8.3.4.3.3;c) Berücksichtigung eines Schadensersatzanspruchs des Gläubigers gegen den Schuldner;454
8.3.4.3.4;d) Berücksichtigung eines Schadensersatzanspruchs des Schuldners gegen den Gläubiger;456
8.3.4.3.4.1;aa) Ersatz der Mehraufwendungen;456
8.3.4.3.4.2;bb) Ersatz des entgangenen Gewinns;458
8.3.4.3.5;e) Zusammenschau aller Konsequenzen eines beiderseits verursachten Hindernisses;459
8.3.4.4;4. Zusammenfassung und Schlussfolgerungen;464
8.3.5;V. Kriterien für ein Missverhältnis;464
8.3.5.1;1. Einführung;464
8.3.5.2;2. BGB;465
8.3.5.2.1;a) Deontologischer Ausgangspunkt;465
8.3.5.2.2;b) Kaum Anhaltspunkte in der Gesetzesbegründung;465
8.3.5.2.3;c) Rechtsprechung;467
8.3.5.2.3.1;aa) Zu § 275 Abs. 2 BGB;467
8.3.5.2.3.1.1;(1) Zum Mietrecht;467
8.3.5.2.3.1.2;(2) Zum Kaufrecht;468
8.3.5.2.3.1.3;(3) Zum Beseitigungsanspruch aus § 1004 BGB;470
8.3.5.2.3.2;bb) Zu § 275 BGB a.F;471
8.3.5.2.3.3;cc) Zu § 251 Abs. 2 S. 1 BGB;472
8.3.5.2.4;d) Ansichten in der Literatur;475
8.3.5.2.5;e) Stellungnahme;477
8.3.5.2.5.1;aa) Notwendigkeit der Bestimmung eines Grenzwerts;477
8.3.5.2.5.2;bb) Niedriger oder hoher Grenzwert?;478
8.3.5.2.5.3;cc) Konkreter Vorschlag für einen Grenzwert;480
8.3.5.2.5.4;dd) Sekundäre Missverhältniskontrolle;481
8.3.5.2.5.5;ee) Sonderkonstellationen;482
8.3.5.2.5.5.1;(1) Einführung;482
8.3.5.2.5.5.2;(2) Besondere Risikozuordnung;482
8.3.5.2.5.5.2.1;(a) Inhalt des Schuldverhältnisses;482
8.3.5.2.5.5.2.2;(b) Vorhersehbarkeit des Hindernisses;484
8.3.5.2.5.5.3;(3) Vollständige Befriedigung des Gläubigers durch finanzielle Entschädigung;484
8.3.5.2.5.5.4;(4) Vertretenmüssen des Schuldners;486
8.3.5.2.5.5.4.1;(a) Grundsätzliches;486
8.3.5.2.5.5.4.2;(b) Auswirkungen auf primäre Missverhältnisgrenze;486
8.3.5.2.5.5.4.3;(c) Konkrete Vorschläge für die Anpassung der sekundären Missverhältnisgrenzen;487
8.3.5.2.5.5.4.4;(d) Keine Absenkung der Missverhältnisgrenze bei fehlendem Verschulden;488
8.3.5.2.5.5.4.5;(e) Erkenn- oder Vorhersehbarkeit des Hindernisses;488
8.3.5.2.5.5.5;(5) (Mit-) Verschulden des Gläubigers;489
8.3.5.2.5.5.5.1;(a) Unklare Entscheidung des BGH;489
8.3.5.2.5.5.5.2;(b) Ansichten in der Literatur;490
8.3.5.2.5.5.5.3;(c) Stellungnahme;491
8.3.5.2.5.5.5.3.1;(aa) Praktische Relevanz der Frage;491
8.3.5.2.5.5.5.3.2;(bb) Jeglicher Mehraufwand unzumutbar;493
8.3.5.2.5.5.5.3.3;(cc) Unverschuldete Mitverursachung im Übrigen;495
8.3.5.2.5.6;ff) Zusammenfassung;497
8.3.5.3;3. CESL;498
8.3.5.3.1;a) Ausgangsüberlegungen;498
8.3.5.3.1.1;aa) Einführung;498
8.3.5.3.1.2;bb) Kompromiss zwischen Deontologie und Konsequentialistik als Ausgangspunkt;498
8.3.5.3.1.3;cc) Grundsätzliche Schadensersatzpflicht des Schuldners;499
8.3.5.3.2;b) Übertragbarkeit der Vorschläge zum deutschen Recht;501
8.3.5.3.2.1;aa) Doppelprüfung mittels primärer und sekundärer Missverhältniskontrolle;501
8.3.5.3.2.2;bb) Konkrete Grenzwerte;502
8.3.5.3.2.2.1;(1) Primäre Missverhältniskontrolle;502
8.3.5.3.2.2.2;(2) Sekundäre Missverhältniskontrolle;503
8.3.5.3.2.3;cc) Sonderkonstellationen;505
8.3.5.3.2.3.1;(1) Besondere Risikozuordnung;505
8.3.5.3.2.3.2;(2) Verschulden des Schuldners;505
8.3.5.3.2.3.2.1;(a) Ausgangsüberlegung;505
8.3.5.3.2.3.2.2;(b) Primäre Missverhältnisgrenze;506
8.3.5.3.2.3.2.3;(c) Sekundäre Missverhältnisgrenze;506
8.3.5.3.2.3.3;(3) (Mit-)Verschulden des Gläubigers;507
8.3.5.3.2.3.4;(4) Erkenn- bzw. Vorhersehbarkeit des Hindernisses;509
8.3.6;VI. Fazit;509
8.3.6.1;1. Grundsätzliches;509
8.3.6.2;2. Zusammenfassung der konkreten Ergebnisse;511
8.3.6.2.1;a) Bestimmung des Schuldneraufwands;511
8.3.6.2.2;b) Bestimmung des Gläubigerinteresses;512
8.3.6.2.3;c) Annahme eines (groben) Missverhältnisses;513
8.4;D. Die Entschuldigung nach Art. 88 CESL;514
8.4.1;I. Einführung;514
8.4.2;II. Abwägungsobjekt;515
8.4.2.1;1. Einführung;515
8.4.2.2;2. Leistungsinteresse des Gläubigers als Abwägungsobjekt?;517
8.4.2.3;3. Schuldnerinteresse am Geschäft als Abwägungsobjekt?;517
8.4.2.4;4. Kompromisslösung: relative Beziehung von Schuldner- und Gläubigerinteressen;519
8.4.2.5;5. Ausnahme: Keine Berücksichtigung hindernisbedingt gestiegener Leistungsinteressen des Gläubigers;520
8.4.2.6;6. Gegenleistung oder avisierter Gewinn;521
8.4.2.7;7. Zusammenfassung;522
8.4.3;III. Unterschiede zur Unerschwinglichkeitseinrede bei der Bestimmung des Schuldneraufwands;522
8.5;E. Der Wegfall der Geschäftsgrundlage nach § 313 BGB und Art. 89 CESL;524
8.5.1;I. Einführung;524
8.5.1.1;1. Gegenstand der Regelungen;524
8.5.1.2;2. Verhältnis zur Unerschwinglichkeitseinrede;525
8.5.1.2.1;a) BGB;525
8.5.1.2.2;b) CESL;527
8.5.1.3;3. Verhältnis zur Entschuldigung nach Art. 88 CESL;527
8.5.2;II. Umstandsänderung;528
8.5.2.1;1. Generalia;528
8.5.2.2;2. Geschäftsgrundlage;529
8.5.3;III. Zumutbarkeit;530
8.5.3.1;1. Abwägungsobjekt;530
8.5.3.2;2. Bestimmung des Schuldneraufwands;531
8.5.3.3;3. Grenze der Zumutbarkeit;533
8.5.3.3.1;a) Einführung;533
8.5.3.3.2;b) Konkrete Grenzziehung im „Normalfall“;534
8.5.3.3.2.1;aa) Rechtsprechung zum BGB;534
8.5.3.3.2.2;bb) Literaturansichten zum BGB;539
8.5.3.3.2.3;cc) Stellungnahme;539
8.5.3.3.2.3.1;(1) Deutung der BGH-Rechtsprechung;539
8.5.3.3.2.3.2;(2) 15 %-Grenze für Vertragsanpassungen;541
8.5.3.3.2.3.3;(3) Sondergrenze für eine Vertragsaufhebung;542
8.5.3.3.2.4;dd) Übertragbarkeit auf den CESL;542
8.5.3.3.3;c) Besondere Risikoverteilung;543
8.5.3.3.3.1;aa) Einführung;543
8.5.3.3.3.2;bb) Vertragliche Risikoverteilung;543
8.5.3.3.3.3;cc) Normative Risikozuweisung;545
8.5.3.3.3.3.1;(1) BGB;545
8.5.3.3.3.3.2;(2) CESL;546
8.5.3.3.3.4;dd) Vorhersehbarkeit;547
8.5.3.3.3.5;ee) Vermeidbarkeit;548
8.5.3.3.3.5.1;(1) Berücksichtigungsfähigkeit;548
8.5.3.3.3.5.2;(2) Grenze des zumutbaren Aufwands;548
8.5.4;IV. Rechtsfolge;549
8.5.4.1;1. Einführung;549
8.5.4.2;2. Vertragsanpassung;550
8.5.4.2.1;a) Überblick;550
8.5.4.2.2;b) Preiserhöhung;551
8.5.4.2.2.1;aa) Drei Möglichkeiten;551
8.5.4.2.2.2;bb) Beschränkte Kostenteilung als vorzugswürdige Lösung;552
8.5.4.2.2.3;cc) Notwendigkeit einer Vorteilsanrechnung;553
8.5.4.2.2.4;dd) Besondere Risikoverteilung;554
8.5.4.2.3;c) Änderung des Leistungsgegenstands;554
8.5.4.3;3. Vertragsaufhebung;555
8.6;F. Die Anfechtung nach Art. 48 CESL;556
8.6.1;I. Einführung;556
8.6.2;II. Wesentlichkeit des Irrtums;556
8.6.3;III. Risikozuweisung;558
8.7;G. Zusammenfassung;558
8.7.1;I. Grundsätzliches;558
8.7.2;II. Verschiedene Regelungen;559
8.7.3;III. Details;560
8.7.3.1;1. Unerschwinglichkeitseinrede;560
8.7.3.2;2. Entschuldigung;560
8.7.3.3;3. Wegfall der Geschäftsgrundlage;560
8.7.3.4;4. Irrtumsanfechtung;561
9;§5: Überwindbare Hindernisse und Nacherfüllung;562
9.1;A. Einführung;562
9.2;B. Besonderheiten hinsichtlich der Unerschwinglichkeit einer Nacherfüllung;563
9.2.1;I. Einführung;563
9.2.2;II. Wert des (mangelhaften) Leistungsgegenstands und der geminderten Gegenleistung;565
9.2.2.1;1. Berücksichtigung bei der Bestimmung des Schuldneraufwands;565
9.2.2.2;2. Berücksichtigung bei der Bestimmung des Gläubigerinteresses;566
9.2.2.3;3. Auswirkungen auf das Verhältnis von Schuldneraufwand und Gläubigerinteresse;567
9.2.2.4;4. Bewertung;568
9.2.2.4.1;a) Keine Änderung der Verhältniswerte durch Lieferung;568
9.2.2.4.2;b) Grundsätzliche Berücksichtigungsfähigkeit der Folgen einer mangelhaften Leistung;568
9.2.2.4.2.1;aa) Unerheblicher Mangel;568
9.2.2.4.2.2;bb) Erheblicher Mangel;569
9.2.2.5;5. Fazit;570
9.2.3;III. Bestimmung der Missverhältnisgrenze(n);570
9.2.4;IV. Exkurs: Richtlinienkonformität einer Anwendung von § 275 Abs. 2 BGB auf den Nacherfüllungsanspruch beim Verbrauchsgüterkauf?;570
9.2.4.1;1. Einführung;570
9.2.4.2;2. Auslegung des Unmöglichkeitsbegriffs der Verbrauchsgüterkaufrichtlinie;571
9.2.4.2.1;a) Historische Auslegung;571
9.2.4.2.2;b) Systematische Auslegung;573
9.2.4.3;3. Entgegenstehen der Putz/Weber-Entscheidung des EuGH?;574
9.2.4.4;4. Fazit;576
9.3;C. Relative Unverhältnismäßigkeit der gewählten Art der Nacherfüllung;577
9.3.1;I. Einführung;577
9.3.2;II. Abwägungsobjekte;577
9.3.3;III. Unverhältnismäßigkeit;578
9.3.3.1;1. Einführung;578
9.3.3.2;2. Primäre Unverhältnismäßigkeitsgrenze;579
9.3.3.2.1;a) Vorschlag konkreter Grenzen;579
9.3.3.2.2;b) Berücksichtigungsfähigkeit eines Verkäuferverschuldens;580
9.3.3.3;3. Ausnahmen;582
9.3.3.3.1;a) Wert der Sache in mangelfreiem Zustand;582
9.3.3.3.1.1;aa) Funktion als sekundäre Unverhältnismäßigkeitsgrenze;582
9.3.3.3.1.2;bb) Auswirkungen auf die primäre Unverhältnismäßigkeitskontrolle;583
9.3.3.3.2;b) Bedeutung des Mangels;583
9.3.3.3.2.1;aa) Bedeutung im engeren Sinne;583
9.3.3.3.2.2;bb) Bedeutung im Sinne eines mangelbedingten Minderwerts;584
9.3.3.3.2.2.1;(1) Einführung;584
9.3.3.3.2.2.2;(2) Funktion als tertiäre Unverhältnismäßigkeitskontrolle?;585
9.3.3.3.2.2.3;(3) Auswirkungen auf die primäre Unverhältnismäßigkeitsgrenze?;586
9.3.3.3.3;c) Unannehmlichkeiten für den Gläubiger;587
9.4;D. Absolute Unverhältnismäßigkeit der Nacherfüllung;588
9.4.1;I. Einführung;588
9.4.2;II. Vergleichsobjekte;589
9.4.2.1;1. Ansichten in Rechtsprechung und Literatur;589
9.4.2.2;2. Stellungnahme;590
9.4.2.2.1;a) Eigene Ansicht: Weit verstandenes Gläubigerinteresse;590
9.4.2.2.2;b) Systematik des Gesetzes;591
9.4.2.2.2.1;aa) Widerspruch zu § 275 Abs. 2 BGB vs. Widerspruch zum Schadensersatzrecht;591
9.4.2.2.2.2;bb) Lösungsmöglichkeiten;593
9.4.2.2.3;c) Wille des historischen Gesetzgebers;595
9.4.2.2.4;d) Wortlaut;596
9.4.2.2.5;e) Sinn und Zweck der Vorschrift;598
9.4.3;III. Unverhältnismäßigkeitsgrenzen;598
9.4.3.1;1. Übertragung der primären Missverhältnisgrenze des § 275 Abs. 2 BGB;598
9.4.3.1.1;a) Einführung;598
9.4.3.1.2;b) Wille des Gesetzgebers;599
9.4.3.1.3;c) Leerlaufen des § 439 Abs. 3 S. 3 Hs. 2 BGB;602
9.4.3.2;2. Ausnahmen vom Ergebnis der primären Unverhältnismäßigkeitskontrolle;602
9.4.3.2.1;a) Sekundäre Unverhältnismäßigkeitskontrolle anhand des Sach- und des Mangelwerts;602
9.4.3.2.1.1;aa) Einführung;602
9.4.3.2.1.2;bb) Anhand des Sachwerts;602
9.4.3.2.1.3;cc) Anhand des Mangelwerts;604
9.4.3.2.2;b) Auswirkungen des Sach- und des Mangelwerts auf die primäre Unverhältnismäßigkeitsgrenze?;604
9.4.3.3;3. Bedeutung dieser Auffassung für die Frage der Richtlinienwidrigkeit der deutschen Regelung;605
9.5;E. Zusammenfassung;605
10;§6: Vom Gläubiger (mit-) verursachte Hindernisse;607
10.1;A. Einführung;607
10.2;B. Die Rechtsbehelfssperre des Art. 106 Abs. 5 CESL;609
10.2.1;I. Voraussetzungen;609
10.2.1.1;1. Überblick;609
10.2.1.2;2. Notwendigkeit einer Pflichtverletzung;609
10.2.1.3;3. Auswirkungen einer Entschuldigung;610
10.2.1.3.1;a) Einführung;610
10.2.1.3.2;b) Wortlaut des Art. 106 Abs. 5 CESL;611
10.2.1.3.3;c) Systematische Auslegung 1: Gleichlauf mit den Gefahrtragungsregeln;611
10.2.1.3.4;d) Systematische Auslegung 2: Gleichbehandlung von Schuldner und Gläubiger;612
10.2.1.3.5;e) Teleologische Auslegung;615
10.2.1.3.5.1;aa) Einführung;615
10.2.1.3.5.2;bb) Treu und Glauben;616
10.2.1.3.5.3;cc) Casum sentit dominus;618
10.2.1.3.6;f) Fazit;618
10.2.1.4;4. Endogene Risiken (inkl. Handlungen Dritter);619
10.2.1.4.1;a) Einführung;619
10.2.1.4.2;b) Teleologische Auslegung;619
10.2.1.4.2.1;aa) Venire contra factum proprium;619
10.2.1.4.2.2;bb) Casum sentit dominus;621
10.2.1.4.3;c) Systematische Auslegung: Gleichbehandlung von Schuldner und Gläubiger;621
10.2.1.4.4;d) Fazit;622
10.2.1.5;5. Kausalität;622
10.2.1.5.1;a) Generalia;622
10.2.1.5.2;b) Verursachung einer partiellen Nichterfüllung;623
10.2.1.5.3;c) Partielle Verursachung einer Nichterfüllung;624
10.2.1.5.3.1;aa) Einführung;624
10.2.1.5.3.2;bb) Kumulative Verursachung durch Gläubiger und Schuldner;624
10.2.1.5.3.2.1;(1) Problemaufriss;624
10.2.1.5.3.2.2;(2) Folgenbetrachtung 1: Rücktritt;626
10.2.1.5.3.2.3;(3) Folgenbetrachtung 2: (Nach-) Erfüllung;628
10.2.1.5.3.3;cc) Kumulative Verursachung durch den Gläubiger und ein exogenes Ereignis;629
10.2.1.5.3.4;dd) Alternative Verursachung durch Gläubiger und Schuldner;630
10.2.1.5.4;d) Zusammenspiel sämtlicher Kausalitätsfragen;630
10.2.2;II. Rechtsfolgen;632
10.2.2.1;1. Ausschluss aller Rechtsbehelfe;632
10.2.2.2;2. Ersparte Aufwendungen;633
10.2.2.3;3. Behandlung von Fällen partieller Verursachung;634
10.2.2.3.1;a) Verursachung einer partiellen Nichterfüllung;634
10.2.2.3.2;b) Partielle Verursachung einer Nichterfüllung (beiderseits verursachtes Leistungshindernis);635
10.2.2.3.2.1;aa) Generalia;635
10.2.2.3.2.2;bb) Verhältnis zur Schadensminderungsobliegenheit;636
10.2.3;III. Beweislast;637
10.3;C. BGB;639
10.3.1;I. Einführung;639
10.3.2;II. Auswirkungen auf den Schadensersatzanspruch;639
10.3.2.1;1. § 254 BGB im Überblick;639
10.3.2.2;2. Sonderfrage: Kenntnis oder fahrlässige Unkenntnis von einem anfänglichen Hindernis;641
10.3.2.2.1;a) Grundsatz: Anwendbarkeit des § 254 BGB;641
10.3.2.2.2;b) Ausnahme: Unanwendbarkeit im Kaufrecht;642
10.3.3;III. Auswirkungen auf die Gegenleistungspflicht;643
10.3.3.1;1. Überblick;643
10.3.3.2;2. Maßstab für die „Verantwortlichkeit“ des Gläubigers;644
10.3.3.2.1;a) Einführung;644
10.3.3.2.2;b) Notwendigkeit einer Pflichtverletzung;645
10.3.3.2.3;c) (Analoge) Anwendung der §§ 276 ff. BGB?;647
10.3.3.2.3.1;aa) Meinungsstand;647
10.3.3.2.3.2;bb) Stellungnahme;648
10.3.3.2.4;d) Analoge Anwendung von § 311a Abs. 2 S. 2 BGB;650
10.3.3.3;3. Rechtsfolge;651
10.3.3.4;4. Beiderseits zu vertretende Unmöglichkeit;652
10.3.3.4.1;a) Meinungsstand;652
10.3.3.4.2;b) Stellungnahme;653
10.3.3.5;5. Kausalität des Annahmeverzugs für das Leistungshindernis;654
10.3.4;IV. Auswirkungen auf den Erfüllungsanspruch;656
10.3.5;V. Auswirkungen auf den Nacherfüllungsanspruch;657
10.3.5.1;1. Verursachung eines Hindernisses für die Nacherfüllung;657
10.3.5.2;2. Verursachung des Mangels;657
10.3.5.2.1;a) Einführung;657
10.3.5.2.2;b) Unverschuldete Hindernisverursachung allein durch den Gläubiger;658
10.3.5.2.2.1;aa) Meinungsstand;658
10.3.5.2.2.2;bb) Stellungnahme;659
10.3.5.2.3;c) Beiderseits zu vertretender Mangel;659
10.3.5.2.3.1;aa) Meinungsstand;659
10.3.5.2.3.2;bb) Stellungnahme;661
10.4;D. Vergleichende Zusammenfassung;662
11;§7: Hindernisse bei vertretbaren Leistungen;664
11.1; A. Einführung;664
11.2;B. Stückschuld;665
11.2.1;I. BGB: Ersatzlieferungsanspruch nach § 439 Abs. 1 BGB;665
11.2.1.1;1. Überblick und Problemaufriss;665
11.2.1.2;2. Meinungsstand;666
11.2.1.3;3. Stellungnahme;667
11.2.1.3.1;a) Auslegung von § 439 Abs. 1 BGB;667
11.2.1.3.2;b) Keine Unmöglichkeit der Ersatzlieferung;669
11.2.1.3.3;c) Rechtspolitische Aspekte;669
11.2.1.3.3.1;aa) Zufälligkeit der Vereinbarung einer Stück- bzw. Gattungsschuld;669
11.2.1.3.3.2;bb) Nachteile für den Käufer;670
11.2.1.3.4;d) Inkonsistenzen zwischen Erfüllungs- und Nacherfüllungsanspruch;670
11.2.1.3.5;e) Möglichkeit zur Überwindung der Inkonsistenzen;671
11.2.1.3.5.1;aa) Unerschwinglichkeitseinrede gegen den Nacherfüllungsanspruch?;671
11.2.1.3.5.2;bb) Generelle Neuausrichtung der Abgrenzung von Stück- und Gattungsschulden;672
11.2.1.3.5.2.1;(1) Zwischenform der „subsidiären Gattungsschuld“;672
11.2.1.3.5.2.2;(2) Kein Widerspruch zu § 243 Abs. 2 BGB;673
11.2.1.3.5.3;cc) Analoge Anwendung von § 439 Abs. 1 BGB;675
11.2.1.3.5.4;dd) Anspruch auf Vertragsanpassung nach § 313 Abs. 1 BGB;675
11.2.1.3.6;f) Zusammenfassung;677
11.2.1.4;4. Kriterien für die Bestimmung des Parteiwillens;677
11.2.1.4.1;a) Einführung;677
11.2.1.4.2;b) Gebrauchte Kaufsachen;677
11.2.1.4.3;c) Neuware;678
11.2.1.4.3.1;aa) Identische Neuware vorhanden;678
11.2.1.4.3.2;bb) Keine identische Neuware vorhanden;679
11.2.2;II. CESL;680
11.2.2.1;1. Nacherfüllungs- in Form des Ersatzlieferungsanspruchs;680
11.2.2.2;2. Vermeidung von Inkonsistenzen;681
11.2.2.3;3. Schadensersatz;682
11.2.2.3.1;a) Einführung;682
11.2.2.3.2;b) Obliegenheit zur Lieferung eines commercially reasonable substitute;682
11.2.2.3.3;c) Kriterien für die Bestimmung eines commercially reasonable substitute;683
11.2.2.3.3.1;aa) „Meinungsstand“;683
11.2.2.3.3.2;bb) Stellungnahme;684
11.2.2.3.3.2.1;(1) Bei Vorliegen eines Ersetzungswillens i.S.d. Art. 110 Abs. 2 CESL;684
11.2.2.3.3.2.2;(2) Darüber hinausgehende Ersatzlieferungsobliegenheit des Verkäufers;685
11.2.2.3.3.2.3;(3) Korrektur des Maßstabs nach den Grundsätzen der Vorteilsanrechnung;687
11.2.2.3.3.2.4;(4) Zusammenfassung;688
11.3;C. Gattungsschuld;689
11.3.1;I. Einführung;689
11.3.2;II. BGB: Übergang der Leistungsgefahr durch Konkretisierung;689
11.3.2.1;1. Meinungsstand;689
11.3.2.2;2. Stellungnahme;691
11.3.2.2.1;a) Lieferungstheorie vorzugswürdig;691
11.3.2.2.2;b) § 300 Abs. 2 BGB als Regelung der Preisgefahr;692
11.3.2.2.3;c) Fazit;693
11.3.2.3;3. Sonderfall: Konkretisierung bei mangelhaften Sachen;694
11.3.2.3.1;a) Anforderungen des § 243 Abs. 2 BGB;694
11.3.2.3.2;b) Anforderungen der Regelungen zum (Preis-) Gefahrübergang;696
11.3.2.3.2.1;aa) § 446 S. 1 und § 447 BGB;696
11.3.2.3.2.2;bb) § 300 Abs. 2 BGB;697
11.3.2.3.2.2.1;(1) Meinungsstand;697
11.3.2.3.2.2.2;(2) Stellungnahme;697
11.3.2.3.2.2.2.1;(a) Zurückweisungsrecht des Gläubigers;697
11.3.2.3.2.2.2.2;(b) Auswirkungen des Zurückweisungsrechts auf den Annahmeverzug;698
11.3.2.4;4. Zusammenfassung;700
11.3.3;III. CESL;700
11.3.3.1;1. Konkretisierung mit Übergang der Preisgefahr;700
11.3.3.2;2. Sonderfall: Konkretisierung bei mangelhaften Sachen;701
11.3.3.2.1;a) Einführung;701
11.3.3.2.2;b) Zurückweisungsrecht des Käufers;702
11.3.3.2.3;c) Auswirkungen des Zurückweisungsrechts auf den Annahmeverzug;702
11.4;D. Vorratsschuld;703
11.5;E. Vergleichende Zusammenfassung;705
12;§8: Partielle Hindernisse;708
12.1;A. Einführung;708
12.2;B. Auswirkungen auf die Leistungspflicht;708
12.2.1;I. Grundsatz: Pflicht zur „Restleistung“;708
12.2.2;II. Ausnahme bei mangelnder Teilbarkeit?;709
12.2.2.1;1. Einführung;709
12.2.2.2;2. Mangelndes Interesse des Gläubigers an einer Teilleistung;710
12.2.2.3;3. Praktische Schwierigkeit der Restwertermittlung;711
12.2.2.4;4. Sonderfall: Qualitative Unmöglichkeit;712
12.2.2.5;5. Sonderfall: Unmöglichkeit einer Leistungsmodalität;713
12.2.2.6;6. Zusammenfassung;714
12.2.3;III. Repartierungspflicht bei partiellem Untergang einer Gattung oder eines Vorrats;714
12.2.3.1;1. Einführung;714
12.2.3.2;2. BGB;715
12.2.3.2.1;a) Ansichten in Rechtsprechung und Literatur;715
12.2.3.2.1.1;aa) Repartierungspflicht;715
12.2.3.2.1.2;bb) Freies Ermessen;716
12.2.3.2.1.3;cc) Präventionsprinzip;717
12.2.3.2.2;b) Stellungnahme;718
12.2.3.2.2.1;aa) Einführung;718
12.2.3.2.2.2;bb) Berechtigung zur partiellen Erfüllungsverweigerung;719
12.2.3.2.2.2.1;(1) Rechtspolitisches Bedürfnis;719
12.2.3.2.2.2.2;(2) Dogmatische Möglichkeit;720
12.2.3.2.2.3;cc) Verpflichtung zur Verweigerung des Erfüllungsanspruchs;721
12.2.3.2.2.3.1;(1) Einführung;721
12.2.3.2.2.3.2;(2) Notwendigkeit eines vordefinierten Verteilungsschlüssels;721
12.2.3.2.2.3.2.1;(a) Vergleich mit dem Fall einer Insolvenz;721
12.2.3.2.2.3.2.2;(b) Regelungen für vergleichbare Situationen;723
12.2.3.2.2.3.2.3;(c) Mangelnde Tragfähigkeit der systematischen Gegenargumente;724
12.2.3.2.2.3.2.4;(d) Mangelnde Überzeugungskraft der rechtspolitischen Gegenargumente;725
12.2.3.2.2.3.2.4.1;(aa) Allgemeine Handlungsfreiheit/Privatautonomie;725
12.2.3.2.2.3.2.4.2;(bb) Schutz von Geschäftsgeheimnissen;727
12.2.3.2.2.3.2.5;(e) Fazit;727
12.2.3.2.2.3.3;(3) Vorzugswürdiger Verteilungsschlüssel;728
12.2.3.2.2.3.3.1;(a) Einführung;728
12.2.3.2.2.3.3.2;(b) Regelungen zu parallel gelagerten Fallgestaltungen;728
12.2.3.2.2.3.3.3;(c) Ökonomische Betrachtung;729
12.2.3.2.2.3.3.4;(d) Gläubigerschutz;732
12.2.3.2.2.3.3.5;(e) Pragmatische Aspekte;733
12.2.3.2.2.3.3.5.1;(aa) Grenzen der Repartierungsmöglichkeit;733
12.2.3.2.2.3.3.5.2;(bb) Nachteilige Folgen des vertragsschlussbezogenen Präventionsprinzips;734
12.2.3.2.2.3.3.6;(f) Fazit;735
12.2.3.2.2.4;dd) Ausnahmen;735
12.2.3.2.2.4.1;(1) Unmöglichkeit der Repartierung;735
12.2.3.2.2.4.2;(2) Verletzung höherrangiger Interessen;737
12.2.3.2.2.4.3;(3) Nichtbelieferung solcher Gläubiger, die an einer Teillieferung kein Interesse haben?;738
12.2.3.2.2.4.4;(4) Konkurrenz von Kauf- und Schenkungsgläubigern;739
12.2.3.2.2.4.5;(5) Pflicht zur Ausnutzung von vertraglichen Rücktrittsrechten?;740
12.2.3.2.2.4.6;(6) Einbeziehung noch nicht fälliger Forderungen;741
12.2.3.2.2.4.7;(7) Ausnahme bei verschuldeten Leistungshindernissen;742
12.2.3.2.2.5;ee) Konsequenzen einer überproportionalen Belieferung einzelner Gläubiger;744
12.2.3.2.2.5.1;(1) Einführung;744
12.2.3.2.2.5.2;(2) Ansprüche des Schuldners gegen den überproportional belieferten Gläubiger;744
12.2.3.2.2.5.3;(3) Ansprüche des benachteiligten Gläubigers gegen den Schuldner;745
12.2.3.2.2.5.4;(4) Ansprüche des benachteiligten gegen den überproportional belieferten Gläubiger;746
12.2.3.2.2.5.5;(5) Sonderfall: Leistung aufgrund drohender Gefahren für höherrangige Rechtsgüter;748
12.2.3.2.3;c) Zusammenfassung;749
12.2.3.2.4;d) Exkurs: Parallelproblem bei Stückschulden;750
12.2.3.3;3. CESL;752
12.3;C. Auswirkungen auf die Gegenleistungspflicht;753
12.3.1;I. BGB;753
12.3.1.1;1. Kürzung der Gegenleistungspflicht;753
12.3.1.2;2. Recht zum Rücktritt vom (gesamten) Vertrag;754
12.3.2;II. CESL;756
12.3.2.1;1. Einführung;756
12.3.2.2;2. Minderung;756
12.3.2.3;3. Teilrücktritt;757
12.3.2.3.1;a) Einführung;757
12.3.2.3.2;b) Teilbarkeit;757
12.3.2.3.3;c) Möglichkeit der Wertzuordnung;758
12.3.2.3.4;d) Rücktrittsgrund;759
12.3.2.4;4. Gesamtrücktritt;759
12.4;D. Abschließender Vergleich;761
13;§9: Die „Zweckstörung“ als Hindernis;763
13.1;A. Begriff der Zweckstörung;763
13.1.1;I. Terminologie: Primär- und Sekundärzweck;763
13.1.2;II. Kritik an der Terminologie;764
13.2;B. Einordnung der Zweckstörung im deutschen Recht;765
13.2.1;I. Zweckfortfall;765
13.2.1.1;1. Meinungsstand;765
13.2.1.2;2. Stellungnahme;768
13.2.1.2.1;a) Unmöglichkeitslösung grundsätzlich vorzugswürdig;768
13.2.1.2.2;b) Unterschiedliche Behandlung dauerhafter und vorübergehender Hindernisse;769
13.2.1.2.3;c) Wechselwirkungen mit der Auslegung des Begriffs des Zweckfortfalls;769
13.2.1.3;3. Rechtsfolgen;771
13.2.1.3.1;a) Grundsatz: Erlöschen von Leistungs- und Gegenleistungspflicht;771
13.2.1.3.2;b) Die Ausnahmen vom Erlöschen der Gegenleistungspflicht;772
13.2.1.3.2.1;aa) § 326 Abs. 2 S. 1 alt. 1 BGB;772
13.2.1.3.2.1.1;(1) Begriff der Verantwortlichkeit;772
13.2.1.3.2.1.2;(2) Fahrlässigkeitsmaßstab der diligentia quam in suis?;772
13.2.1.3.2.1.3;(3) Ausnahme: Vertragsimmanente Zweckfortfallsrisiken;773
13.2.1.3.2.1.4;(4) Verantwortlichkeit mangels Wiederherstellung des Leistungssubstrats;773
13.2.1.3.2.1.5;(5) Verantwortlichkeit wegen fahrlässiger Unkenntnis von einem anfänglichen Zweckfortfall;774
13.2.1.3.2.2;bb) § 326 Abs. 2 S. 1 alt. 2 BGB;775
13.2.1.3.2.3;cc) § 645 Abs. 1 S. 1 BGB;775
13.2.1.3.2.4;dd) § 615 BGB;777
13.2.1.3.2.5;ee) § 537 BGB;777
13.2.1.3.3;c) Kürzung der Gegenleistung selbst in den Ausnahmefällen;778
13.2.2;II. Zweckerreichung;779
13.2.2.1;1. Heute ganz h.M.: Einstufung als Unmöglichkeit;779
13.2.2.1.1;a) Generalia;779
13.2.2.1.2;b) Besonderheiten im Kaufrecht;781
13.2.2.2;2. Rechtsfolgen;781
13.2.2.2.1;a) Grundsatz und Ausnahmen;781
13.2.2.2.2;b) Besonderheiten gegenüber dem Zweckfortfall;782
13.2.2.2.2.1;aa) § 326 Abs. 2 S. 1 alt. 1 BGB;782
13.2.2.2.2.1.1;(1) Verantwortlichkeit durch aktive Herbeiführung der Zweckerreichung;782
13.2.2.2.2.1.2;(2) Verantwortlichkeit mangels Vermeidung der Zweckerreichung;782
13.2.2.2.2.1.3;(3) Verantwortlichkeit mangels Überwindung der Zweckerreichung/ Wiederherstellung der Zweckerreichbarkeit?;783
13.2.2.2.2.2;bb) § 645 Abs. 1 S. 1 BGB;783
13.2.2.2.3;c) Sonderfall: Selbstvornahme der Nacherfüllung;784
13.2.2.2.3.1;aa) BGH: Keine Anrechnung der vom Schuldner ersparten Aufwendungen;784
13.2.2.2.3.2;bb) Kritik;785
13.2.2.2.3.3;cc) Zwischenfazit;788
13.2.2.3;3. Alternativansatz: Einordnung als Erfüllung;788
13.2.2.3.1;a) Renaissance einer überholten Theorie;788
13.2.2.3.2;b) Wechselwirkung mit der Auslegung des Begriffs der Zweckerreichung;789
13.2.2.3.3;c) Rechtsfolge;789
13.2.2.3.3.1;aa) Grundsatz: Fortbestand der Leistungspflicht;789
13.2.2.3.3.2;bb) Gegenanspruch des Gläubigers auf Herausgabe der Bereicherung;790
13.2.2.3.3.2.1;(1) Voraussetzungen;790
13.2.2.3.3.2.2;(2) Rechtsfolge/Umfang;791
13.2.2.3.3.3;cc) Im Werkvertragsrecht: Kündigung des Gläubigers;791
13.2.2.3.3.4;dd) Zwischenfazit;793
13.2.2.4;4. Stellungnahme;793
13.2.2.4.1;a) Der Erfüllungsbegriff;793
13.2.2.4.1.1;aa) Notwendigkeit einer Leistungshandlung;793
13.2.2.4.1.2;bb) Finalität der Leistungshandlung;794
13.2.2.4.1.3;cc) Leistungshandlung durch einen Dritten oder den Gläubiger;795
13.2.2.4.1.4;dd) Zwischenfazit;796
13.2.2.4.2;b) Vergleich mit Fällen der Zweckerleichterung;796
13.2.2.4.3;c) Rechtspolitische Folgenbetrachtung;797
13.2.2.4.3.1;aa) Zusammenfassung des Schicksals der Gegenleistung unter beiden Theorien;797
13.2.2.4.3.2;bb) Rechtspolitische Bewertung;799
13.2.2.4.4;d) Zwischenfazit;802
13.2.2.4.5;e) Ausweg: Vertragsanpassung nach § 313 Abs. 1 BGB;802
13.2.2.5;5. Zusammenfassung;804
13.2.3;III. Störung des Sekundärzwecks;804
13.2.3.1;1. Einordnung;804
13.2.3.2;2. Rechtsfolge;805
13.2.3.2.1;a) Grundsatz: ungekürzter Fortbestand der Gegenleistungspflicht;805
13.2.3.2.2;b) Sonderfall: Werkvertrag;805
13.2.3.2.3;c) Anpassung des Vertrags wegen Wegfalls der Geschäftsgrundlage;806
13.2.3.2.4;d) Rücktritt nach § 324 BGB;808
13.2.3.3;3. Zusammenfassung;809
13.3;C. Rechtslage im CESL;810
13.3.1;I. Einführung;810
13.3.2;II. Zweckfortfall;812
13.3.2.1;1. Anknüpfungspunkt im Rahmen des Art. 106 Abs. 5 CESL;812
13.3.2.2;2. Überwindbarkeit des Zweckfortfalls;814
13.3.3;III. Zweckerreichung;814
13.3.3.1;1. Selbstvornahme der Mängelbeseitigung;814
13.3.3.2;2. Zufällige Zweckerreichung;815
13.3.4;IV. Störung des Sekundärzwecks;816
13.3.5;V. Vergleichende Zusammenfassung;818
14;§10: Vorübergehende Hindernisse;820
14.1;A. Einführung;820
14.2;B. Suspendierung des Erfüllungsanspruchs;820
14.2.1;I. BGB;820
14.2.1.1;1. Problemaufriss;820
14.2.1.2;2. Meinungsstand;821
14.2.1.3;3. Stellungnahme;823
14.2.1.3.1;a) Prozessuale Erwägungen;823
14.2.1.3.1.1;aa) Überforderung des Vollstreckungsorgans;823
14.2.1.3.1.2;bb) Kostenrisiko;824
14.2.1.3.1.3;cc) Verjährungsrisiko;825
14.2.1.3.1.4;dd) Klage auf zukünftige Leistung;826
14.2.1.3.1.5;ee) Zwischenfazit;826
14.2.1.3.2;b) Materiell-rechtliche Erwägungen;826
14.2.1.3.2.1;aa) Rücktritt und Schadensersatz;826
14.2.1.3.2.2;bb) Vorübergehende Rückzahlung eines bereits gezahlten Kaufpreises;828
14.2.1.3.2.3;cc) Rechtssicherheit;829
14.2.1.4;4. Zusammenfassung;830
14.2.2;II. CESL;831
14.2.2.1;1. Suspendierung des Erfüllungsanspruchs;831
14.2.2.2;2. Rücktrittmöglichkeiten;832
14.2.2.2.1;a) Für den Gläubiger;832
14.2.2.2.2;b) Für den Schuldner;832
14.2.2.3;3. Vorübergehende Rückforderung bereits geleisteter Zahlungen;833
14.3;C. „Unmöglichkeit“ durch Zeitablauf;834
14.3.1;I. BGB;834
14.3.1.1;1. Die ganz herrschende Meinung zum BGB;834
14.3.1.2;2. Kritik;836
14.3.1.2.1;a) Einführung: Zeitablauf kein eigenständiges Merkmal;836
14.3.1.2.2;b) Aufwertung einer bloßen Zweckstörung zur Unmöglichkeit;836
14.3.1.2.2.1;aa) Dogmatisches Symptom;836
14.3.1.2.2.2;bb) Rechtspolitische Ursache;837
14.3.1.2.2.3;cc) Paradoxe Wirkungen der Unmöglichkeitslösung;838
14.3.1.2.2.3.1;(1) Bei fortbestehendem Interesse des Gläubigers an der Leistung;838
14.3.1.2.2.3.2;(2) Bei Gläubigerverantwortlichkeit und/oder Annahmeverzug;841
14.3.1.2.2.3.2.1;(a) Einführung;841
14.3.1.2.2.3.2.2;(b) Gläubigerverantwortlichkeit (§ 326 Abs. 2 S. 1 Alt. 1 BGB);841
14.3.1.2.2.3.2.3;(c) Annahmeverzug (§ 326 Abs. 2 S. 1 Alt. 2 BGB);843
14.3.1.2.2.3.2.3.1;(aa) Analoge Anwendung bei Gleichzeitigkeit von Unmöglichkeit und Annahmeverzug?;843
14.3.1.2.2.3.2.3.2;(bb) Umgehung durch die Ablehnung der Abstrahierungsformel;845
14.3.1.2.2.4;dd) Fazit;846
14.3.1.2.3;c) Aufwertung einer Leistungsmodalität zum Leistungssubstrat;847
14.3.1.2.4;d) Fazit;848
14.3.1.3;3. Rechtslage ohne Annahme einer Unmöglichkeit;849
14.3.1.3.1;a) Einführung;849
14.3.1.3.2;b) Möglichkeiten für den Gläubiger, sich vom Vertrag zu lösen;850
14.3.1.3.2.1;aa) Verzögerung vom Schuldner zu vertreten (Konstellation 4);850
14.3.1.3.2.2;bb) Verzögerung vom Schuldner verursacht, aber nicht zu vertreten (Konstellation 3);851
14.3.1.3.2.3;cc) Verzögerung vom Gläubiger zu vertreten (Konstellation 2);852
14.3.1.3.2.4;dd) Verzögerung vom Gläubiger verursacht, aber nicht zu vertreten (Konstellation 1);852
14.3.1.3.2.5;ee) Zwischenfazit und Bewertung;854
14.3.1.3.2.6;ff) Weitere Möglichkeiten für den Gläubiger;854
14.3.1.3.2.6.1;(1) Spezialregelungen für einzelne Vertragstypen;854
14.3.1.3.2.6.2;(2) Vertragsanpassung wegen Wegfalls der Geschäftsgrundlage gem. § 313 Abs. 1 BGB;855
14.3.1.3.2.6.2.1;(a) Zulässiger Umfang einer Anpassung;855
14.3.1.3.2.6.3;(3) Anspruch des Gläubigers auch in den Konstellationen 1 und 2?;856
14.3.1.3.2.7;gg) Fazit;857
14.3.1.3.3;c) Möglichkeiten für den Schuldner, sich vom Vertrag zu lösen;857
14.3.1.3.3.1;aa) Einführung;857
14.3.1.3.3.2;bb) Konstellationen 1 und 2;858
14.3.1.3.3.2.1;(1) Schadensersatz;858
14.3.1.3.3.2.2;(2) Rücktritt;858
14.3.1.3.3.2.3;(3) Unerschwinglichkeitseinrede;859
14.3.1.3.3.2.4;(4) Erfüllungsfiktion;860
14.3.1.3.3.2.4.1;(a) Erfüllungsfiktion als Inhalt der Regelungen in §§ 537, 615 BGB;860
14.3.1.3.3.2.4.2;(b) Verallgemeinerung dieser Regelungen: Erweiterter Erfüllungsbegriff?;861
14.3.1.3.3.2.5;(5) Zwischenfazit;862
14.3.1.3.3.3;cc) Konstellationen 3 und 4;862
14.3.1.3.3.4;dd) Fazit und Bewertung;863
14.3.1.3.4;d) Neuer Leistungszeitpunkt;864
14.3.1.4;4. Sonderfall Dauerschuldverhältnisse?;864
14.3.1.4.1;a) Einführung;864
14.3.1.4.2;b) Kritik;865
14.3.1.4.2.1;aa) Keine strukturelle Sonderstellung von Dauerschuldverhältnissen;865
14.3.1.4.2.2;bb) Sonderfall: unbefristete Dauerschuldverhältnisse;868
14.3.1.4.2.3;cc) Zwischenfazit;869
14.3.1.4.3;c) Rechtslage ohne Annahme einer Unmöglichkeit;870
14.3.1.4.3.1;aa) Konstellationen 1 und 2;870
14.3.1.4.3.2;bb) Konstellationen 3 und 4;870
14.3.1.4.4;d) Fazit;871
14.3.1.5;5. Abschließende Betrachtung;871
14.3.2;II. CESL;873
14.3.2.1;1. Einführung;873
14.3.2.2;2. Lösungsmöglichkeiten für den Gläubiger;873
14.3.2.3;3. Lösungsmöglichkeiten für den Schuldner;874
14.3.2.3.1;a) Im Fall einer Einstufung der Leistung als unmöglich;874
14.3.2.3.2;b) Ohne Annahme einer Unmöglichkeit;874
14.3.2.4;4. Vergleichende Bewertung;876
14.3.2.4.1;a) Gleichlauf mit dem BGB in den Konstellationen 2 und 4;876
14.3.2.4.2;b) Unterschiede zum BGB in den Konstellationen 1 und 3;876
15;§11: Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse;878
15.1;A. Unüberwindbare Hindernisse;878
15.1.1;I. Die Rechtsfolge von § 275 Abs. 1 BGB;878
15.1.2;II. Der Haftungsmaßstab im CESL;878
15.1.2.1;1. Die Entschuldigung nach Art. 88 CESL;878
15.1.2.2;2. Die Irrtumsanfechtung nach Art. 48 CESL;881
15.1.3;III. Der Haftungsmaßstab im BGB;881
15.1.3.1;1. Das Vertretenmüssen nach §§ 276 ff. BGB;881
15.1.3.2;2. Die Haftung nach § 311a Abs. 2 BGB;883
15.1.4;IV. Vergleich der Haftungsmaßstäbe in BGB und CESL;884
15.2;B. Überwindbare Hindernisse;885
15.2.1;I. Die Unerschwinglichkeitseinrede nach § 275 Abs. 2 BGB und Art. 110 Abs. 3 lit. b CESL;885
15.2.2; II. Die Einrede einer Unverhältnismäßigkeit der Nacherfüllung nach § 439 Abs. 3 BGB und Art. 111 Abs. 1 Hs. 2 CESL;889
15.2.2.1;1. Relative Unverhältnismäßigkeit;889
15.2.2.2;2. Absolute Unverhältnismäßigkeit;889
15.2.3;III. Die Entschuldigung nach Art. 88 CESL;890
15.2.4;IV. Der Wegfall der Geschäftsgrundlage nach § 313 BGB und Art. 89 CESL;890
15.3;C. Auswirkungen einer Hindernis(-mit-)verursachung durch den Gläubiger;891
15.4;D. Hindernisse bei vertretbaren Sachen;893
15.5;E. Partielle Hindernisse;894
15.6;F. Zweckfortfall, Zweckerreichung und Störung des Verwendungszwecks;895
15.7;G. Vorübergehende Hindernisse;896
16;Literaturverzeichnis;898
16.1;Kommentare und Handbücher;898
16.2;Monografien, Lehrbücher, Aufsätze, Entscheidungsbesprechungen, Beiträge zu Sammelwerken;900
16.3;Sonstiges;925
17;Sachregister;926
