Schmallowsky Squeeze out im normativen Umfeld

Ein Leitfaden zur Rechtsanwendung
2. Auflage 2018
ISBN: 978-3-8288-6968-4
Verlag: Tectum Wissenschaftsverlag
Format: PDF
Kopierschutz: Adobe DRM (»Systemvoraussetzungen)

E-Book, Deutsch, 325 Seiten

Seitdem das Gesetz zur Regelung von öffentlichen Angeboten zum Erwerb von Wertpapieren und von Unternehmensübernahmen im Jahr 2002 in Kraft getreten ist, soll es nunmehr jedem Mehrheitsaktionär einer Aktiengesellschaft oder KGaA möglich sein, Minderheitsaktionäre auszuschließen, wenn der Mehrheitsaktionär bereits im Besitz von 95 Prozent des Grundkapitals der Gesellschaft ist. Dieses sogenannte 'squeeze-out' senkt die Rechtsformkosten der Gesellschaft erheblich. Problematisch ist für die Privatanleger allerdings die Besteuerung der eventuellen Gewinne aus dem squeeze-out. Gemäß § 23 I S. 1 Nr. 2 EStG gehören solche Einkünfte zu den privaten Veräußerungsgeschäften, wenn zwischen der Anschaffung und der Veräußerung ein Zeitraum von nicht mehr als einem Jahr liegt. Die Autoren untersuchen, ob und wie die Besteuerung gegen geltendes Recht verstößt. Dass ein Erwerb kraft Gesetzes oder aufgrund eines Gesetzes kein privates Rechtsgeschäft im Sinne des § 23 EStG darstellt, rückt dabei in den Fokus. Aufgrund der kurzen Laufzeit der §§ 327 a ff. AktG ist eine Umgestaltung des § 23 I EStG nach Meinung der Autoren dringend erforderlich.

Autoren/Hrsg.

Schmallowsky, Thomas

Schmallowsky, Katrin

Inhaltsverzeichnis

1;Inhalt;6
2;Unseren Familien;10
3;A) Einleitung und Übersicht;12
3.1;I) Rechtslage vor dem 01.01.2002;14
3.1.1;1) Verschmelzung auf nichtbörsennotierte Gesellschaft;15
3.1.2;2) Auflösung der Gesellschaft, §§ 262 ff. AktG;16
3.1.3;3) Nichtigerklärung der Gesellschaft, §§ 275 ff. AktG;17
3.1.4;4) Eingliederung der Gesellschaft, §§ 319 ff. AktG;18
3.1.5;5) Reverse Stock Split;18
3.2;II) Rechtslage nach dem 01.01.2002;19
3.2.1;1) Squeeze-out-Verfahren, §§ 327 a ff. AktG;19
3.2.2;2) Bestreben der Bundesregierung;20
3.2.3;3) Wirtschaftliche Nachteile der alten Rechtslage;21
3.2.4;4) Empirische Erwägungen;22
3.2.5;5) Änderung des AktG;24
3.2.5.1;a) Voraussetzungen des Squeeze-out;24
3.2.5.1.1;aa) AG /KGaA;24
3.2.5.1.2;bb) Hauptaktionär mit 95 % beteiligt am Grundkapital, § 327 a I S. 1 AktG;25
3.2.5.1.2.1;aaa) Nennbetragsaktien, §§ 8 1, II, 16 AktG;25
3.2.5.1.2.2;bbb) Stückaktien, §§ 8 1, III, 16 AktG;26
3.2.5.1.3;cc) Verlangen auf Übertragung der Minderheitsaktionärsanteile, § 327 a I AktG;27
3.2.5.1.4;dd) Abfindung der Minderheitsaktionäre, §§ 327 a 1 ,327 b AktG;28
3.2.5.1.5;ee) Beschlussfassung der Hauptversammlung;81
3.2.5.1.5.1;aaa) BegrifFsdefinition der Hauptversammlung;81
3.2.5.1.5.1.1;aaaa) Organ der AG;81
3.2.5.1.5.1.2;bbbb) Organisationsrechtliches Element;82
3.2.5.1.5.1.3;cccc) Ordentliche Hauptversammlung;82
3.2.5.1.5.1.4;dddd) Außerordentliche Hauptversammlung;82
3.2.5.1.5.1.5;eeee) Vollversammlung;82
3.2.5.1.6;ff) Kein Börsennotierungszwang der Gesellschaft;82
3.2.5.2;b) Rechtsfolge des Squeeze-out;83
3.2.5.3;c) Rechtsmittel der Minderheitsaktionäre, § 327 f AktG;84
3.2.5.3.1;aa) Anfechtungsklage, §§ 327 f, 2431 AktG;84
3.2.5.3.2;bb) Spruchstellenverfahren, § 327 f Abs. 1 S. 3 AktG;85
3.2.5.4;d) Verfassungsgemäßheit des „Squeeze-out“;85
3.2.5.4.1;aa) Art. 19 I GG;85
3.2.5.4.2;bb )A rtl4 IG G;86
3.2.5.4.2.1;aaa) Schutzbereich des Art. 14 1 GG;86
3.2.5.4.2.2;bbb) Grundrechtsträger;87
3.2.5.4.2.3;ccc) Eingriff;87
3.2.5.4.2.4;ddd) Schrankenbestimmung des Art. 14 GG;88
3.2.5.4.2.4.1;aaaa) Inhalts- oder Schrankenbestimmung;88
3.2.5.4.2.4.2;bbbb) Sonstige Beeinträchtigung ohne Enteignungscharakter;92
3.2.5.4.2.4.3;cccc) Enteignung, Art. 14 III GG;92
3.2.5.4.2.4.3.1;1) Hoheitlicher Rechtsakt;93
3.2.5.4.2.4.3.2;2) Betroffenheit einer geschützten Position i. S. d. Art. 14 GG;93
3.2.5.4.2.4.3.3;3) Erfüllung öffentlicher Aufgaben;93
3.2.5.4.2.4.3.4;4) Rechtmäßigkeit der Enteignung;94
3.2.5.4.2.4.3.5;5) Junktimklausel, Art. 14III S. 2 GG;95
3.2.5.4.2.4.4;dddd) Enteignender Eingriff;96
3.2.5.4.2.4.5;eeee) Enteignungsgleicher Eingriff;96
3.2.5.4.2.5;eee) Ergebnis;97
3.2.5.4.3;cc) Art. 12 GG;98
3.2.5.4.3.1;aaa) Schutzbereich;98
3.2.5.4.3.2;bbb) Grundrechtsträger;98
3.2.5.4.3.3;ccc) Eingriff;99
3.2.5.4.3.4;ddd) Schranken oder Rechtfertigung der Beeinträchtigungen;100
3.2.5.4.4;dd) Art. 3 GG;102
3.2.5.4.4.1;aaa) Grundrechtsträger;102
3.2.5.4.4.2;bbb) Eingriff;102
3.2.5.4.4.2.1;aaaa) Minderheitsaktionäre;103
3.2.5.4.4.2.2;bbbb) Gesellschaftsform;103
3.2.5.4.5;ee) Art. 2 GG;104
3.2.5.4.5.1;aaa) Schutzbereich;104
3.2.5.4.5.2;bbb) Grundrechtsträger;104
3.2.5.4.5.3;ccc) Eingriff;104
3.2.5.4.5.4;ddd) Schranken;105
3.2.5.5;e) Spannungsfeld — Squeeze-out;105
3.2.5.6;f) Eigene Wertung und Gestaltungsvorschläge;107
4;B) Veräußerungsgewinn als Folge des „Squeeze-out“, § 2 3 1 S. 1 Nr. 2 EStG;108
4.1;I) Rechtslage vor dem 01.01.1999;109
4.2;II) Änderung des § 2 3 1 Satz 1 Nr. 2 EStG;110
4.3;III) Exkurs in das geltende deutsche Steuerrecht;112
4.3.1;1) Steuergeheimnis, § 30 AO;115
4.3.2;2) Bankgeheimnis, § 30 a AO;119
4.4;IV) Exkurs in das geltende slowakische Steuerrecht;122
4.5;V) Voraussetzung des § 2 3 1 Satz 1 Nr. 2 EStG;124
4.5.1;1) Persönliche Steuerpflicht;126
4.5.2;2) Wertpapiere i.S. d ,§ 2 3 1 S. 1 Nr. 2 EStG ( § 2 1 Nr. 1 f. WpHG analog);126
4.5.3;3) Anschaffung;127
4.5.4;4) Veräußerung;128
4.5.5;5) Identität zwischen angeschafftem undveräußertem Wertpapier;129
4.5.6;6) Abgrenzung zu § 17 EStG;130
4.5.7;7) Zwangserwerb;132
4.5.8;8) Optionsrechte;133
4.5.9;9) Zwangsveräußerung;133
4.5.10;10) „Spekulationsfrist;134
4.5.11;11) Rechtsfolge;136
4.6;VI) Empirische Erwägungen;138
4.7;VII) Verfassungsgemäßheit des § 2 3 1 S. 1 Nr. 2 EStG;139
4.7.1;1) Art. 3 I GG;139
4.8;VIII) Eigene Wertung und Gestaltungsvorschläge;148
5;C) KSt als Folge des Kaufs eigener Anteile durch die Gesellschaft;151
5.1;I) Einführung in die Körperschaftssteuer;152
5.2;II) Steuerpflicht;154
5.2.1;1) Unbeschränkte Steuerpflicht, § 1 KStG;154
5.2.2;2) Beschränkte Steuerpflicht, § 2 KStG;156
5.3;III) Einkommen, § 8 KStG;158
5.4;IV) Organschaft;159
5.5;V) Verdeckte Gewinnausschüttung (vGa), § 8 III S. 2 HS 1 KStG;162
5.6;VI) Verdeckte Einlagen;166
5.7;VII) Steuersatz, § 23 KStG;167
5.8;VIII) Exkurs Eigenkapital;167
5.8.1;1) Zusammensetzung und Definition;167
5.8.2;2) Einführung in die Bilanzierung;170
5.8.3;3) Erhöhung des Eigenkapitals und deren Folgen;173
5.8.4;4) Herabsetzung des Eigenkapitals und deren Folgen;178
5.9;IX) Steuerveranlagungsverfahren, §§ 30 f. KStG;183
6;D) Kapitalertragssteuer (§ 431 1 Nr. 1 EStG) als Folge von Gewinnanteilen an und Auflösung von einer Kapitalgesellschaft (§ 2 0 1 S. 1 Nr. 1 , 2 EStG);185
6.1;I) Einführung in die Kapitalertragssteuer, § 43 EStG;185
6.2;II) Steuerpflicht;187
6.3;III) Gewinnanteile aus Aktien, § 2 0 1 S. 1 Nr. 1 EStG;187
7;E) Steuerstrafrecht;188
7.1;1) Allgemeiner Teil des StGB;190
7.2;2) Steuerstrafrecht;197
7.3;3) Besonderer Teil des StGB;220
8;F) Rechtsbehelfsverfahren im Steuerrecht;224
8.1;I) Einführung;225
8.2;II) Einspruch;225
8.2.1;1) Zulässigkeit;226
8.2.1.1;a) Finanzrechtsweg, § 347 AO;226
8.2.1.2;b) Statthaftigkeit des Einspruchs, §§ 3471 ,348 AO;227
8.2.1.3;c) Einspruchsbefugnis, §§ 350 ff. AO;228
8.2.1.4;d) Beteiligtenfähigkeit, §§ 33, 78 AO;231
8.2.1.5;e) Handlungsfähigkeit, §§ 3651, 79 AO;233
8.2.1.6;f) Einspruchsfrist, § 355 I S. 1 AO;235
8.2.1.7;g) Sonstige Sachentscheidungsvoraussetzungen;237
8.2.2;2) Begründetheit;238
8.3;III) Klageverfahren;240
8.3.1;1) Zulässigkeit der Klage;241
8.3.1.1;a) Zulässigkeit des Finanzrechtsweges, § 33 FGO;241
8.3.1.2;b) Zuständigkeit des Finanzgerichts, § 35 FGO;242
8.3.1.3;c) Statthafte Klageart;244
8.3.1.4;d) Erfolgloses Vorverfahren, § 4 4 1 FGO;248
8.3.1.5;e) Klagebefugnis, § 40 II FGO;249
8.3.1.6;f) Beteiligtenfähigkeit, Prozessfähigkeit, Postulationsfähigkeit, §§ 57 ff. FGO;249
8.3.1.7;g) Klagefrist, § 47 FGO;249
8.3.2;2) Begründetheit;251
8.4;IV) Antrag auf Aussetzung der Vollziehung, § 69 FGO;252
8.4.1;1) Geltungsbereich;254
8.4.2;2) Zuständigkeit, § 69 II FGO;254
8.4.3;3) Antragsbefugnis;255
8.4.4;4) Rechtschutzbedürfnis;256
8.4.5;5) Ernstliche Zweifel an der Rechtmäßigkeit des VA;256
8.4.6;6) Unbillige Härte;257
8.4.7;7) Wirkung der Aussetzungsanordnung;259
8.5;V) Einstweilige Anordnung, § 114 FGO;262
8.5.1;1) Anordnungsanspruch;263
8.5.2;2) Anordnungsgrund;263
8.6;VI) Stundung, § 222 AO;264
8.6.1;1) Besondere Härte;265
8.6.2;2) Gefährdung des Anspruchs;266
8.7;VI) Gegenvorstellung;268
8.8;VII) Dienst-/ Fachaufsichtsbeschwerde;268
8.9;VIII) Sonstige Anträge insbesondere Sprungklage, § 45 FGO;269
8.10;IX) Widerspruch, §§ 68 ff. VwGO;270
8.10.1;1) Sinn und Zweck; des Vorverfahrens;270
8.10.2;2) Voraussetzungen des Widerspruchsverfahrens;272
8.10.3;3) Begründetheit;275
8.11;X) Wiedereinsetzung in den vorigen Stand, § 110 AO;279
8.12;XI) Berichtigung offenbarer Unrichtigkeiten, § 129 AO;282
8.13;XII) Aufhebung und Änderung von Steuerbescheiden, § 172 AO;283
8.14;XIII) Korrektur wegen nachträglich bekanntgewordener Tatsachen / Beweismittel, § 173 AO;284
8.15;XIV) Korrektur wegen eines rückwirkenden Ereignisses, § 175 I S. 1 Nr. 2 AO;286
8.16;XV) Korrektur materieller Fehler, § 177 AO;287
8.17;XVI) Rücknahme eines Steuerverwaltungsaktes, § 130 AO;288
8.18;XVII) Widerruf eines Steuerverwaltungsaktes, § 131 AO;290
9;G) Rechtsbehelfsverfahren im Aktienrecht;291
9.1;I) Einführung;291
9.2;II) Anfechtungsklage, § 246 AktG;291
9.2.1;1) Zulässigkeit;292
9.2.1.1;a) Ordnungsgemäßheit der Klageerhebung, § 253 ZPO;292
9.2.1.2;b) Wirksamkeit der Klageerhebung;292
9.2.1.3;c) Deutsche Gerichtsbarkeit, §§ 18 ff. GVG;292
9.2.1.4;d) Zuständigkeit, §§ 12 ff. ZPO, §§ 23 ff., 7 1GVG, § 246III S. 1 AktG;293
9.2.1.5;e) Parteifahigkeit / Aktivlegitimation, §§ 50 ff. ZPO, § 245 AktG;293
9.2.1.6;f) Streitgegenstand;297
9.2.1.7;g) Statthafte Klageart;297
9.2.1.8;h) Keine entgegenstehende Rechtskraft, § 322 ZPO;298
9.2.1.9;i) Keine anderweitige Rechtshängigkeit, § 261 ZPO;298
9.2.1.10;j) Rechtschutzbedürfnis;299
9.2.1.11;k) Anfechtungsfrist, § 2461 AktG;299
9.2.2;2) Begründetheit;301
9.3;III) Nichtigkeitsklage, § 249 AktG;302
9.4;IV) Einstweiliger Rechtschutz / Einstweilige Verfügung, §§ 935 ff. ZPO;303
10;H) Zusammenfassung und Ausblick;304
10.1;I) Summarische Würdigung;304
10.2;II) Neues Steuerrecht;306
10.3;III) Eigene Wertung;308
10.4;IV) Anhang Abbildungen;310
10.5;V) Literaturverzeichnis;314