Lucaj Grenzüberschreitende Verschmelzung mit Drittstaatenbezug

Rechtliche Anforderungen an die Verschmelzung deutscher Kapitalgesellschaften mit Gesellschaften aus Drittstaaten
1. Auflage 2017
ISBN: 978-3-8452-8431-6
Verlag: Nomos
Format: PDF
Kopierschutz: Adobe DRM (»Systemvoraussetzungen)

E-Book, Deutsch, Band 916, 289 Seiten, Format (B × H): 153 mm x 227 mm

Reihe: Nomos Universitätsschriften ? Recht

Grenzüberschreitende Umwandlungen sind bereits seit Inkrafttreten des UmwG umstritten. Bis heute sind nur Verschmelzungen deutscher Kapitalgesellschaften mit solchen aus anderen EU-/EWR-Staaten geregelt. Der Autor behandelt die Frage, ob und wie eine Verschmelzung auch mit Gesellschaften aus Drittstaaten möglich ist. Dabei werden sach- und kollisionsrechtliche Aspekte nationaler und grenzüberschreitender Sachverhalte untersucht. Er gelangt zum Ergebnis, dass grenzüberschreitende Verschmelzungen mit Gesellschaften aus Drittstaaten rechtlich zulässig sind, sofern sie den Grundsätzen und erhöhten Schutzprinzipien des UmwG entsprechen. Letztere ergeben sich insbesondere aus den §§ 122a ff. UmwG. In Erfüllung der Anforderungen an solche Sachverhalte bedarf es daher zumindest der punktuellen analogen Anwendung dieser Vorschriften und Einhaltung eines konsensualen Gesamtprozesses. Das Werk ist insbesondere an die Rechtspraxis gerichtet und bietet eine sachrechtliche Lösung der Fragestellung.

Autoren/Hrsg.

Lucaj, Lorenz

Fachgebiete

• Rechtswissenschaften Wirtschaftsrecht Handels- und Gesellschaftsrecht Umwandlungsrecht

Inhaltsverzeichnis

1;Cover;1
2; Teil I: Einleitung;19
2.1; § 1 Gegenstand der Untersuchung;19
2.1.1; A. Grundlegende Fragestellungen;22
2.1.2; B. Nutzen der Arbeitsergebnisse;23
2.1.3; C. Der zugrundeliegende Sachverhalt;26
2.2; § 2 Gang der Untersuchung;28
3; Teil II: Die (grenzüberschreitende) Verschmelzung nach dem UmwG;31
3.1; § 1 Die Verschmelzung von Kapitalgesellschaften nach deutschem Recht;31
3.1.1; A. Systematik, Grundsätze und Schutzprinzipien des UmwG;32
3.1.1.1; I. Systematik des UmwG;32
3.1.1.1.1; 1. Gesetzesaufbau;32
3.1.1.1.2; 2. Verfahren;34
3.1.1.1.3; 3. Wirkung;35
3.1.1.1.3.1; a) Vermögensübergang;36
3.1.1.1.3.2; b) Auflösung ohne Abwicklung;36
3.1.1.1.3.3; c) Mitgliedschaftsperpetuierung;37
3.1.1.1.3.4; d) Heilung;37
3.1.1.2; II. Der Numerus Clausus im Umwandlungsrecht, § 1 Abs. 2 UmwG;39
3.1.1.3; III. Das Analogieverbot im Umwandlungsrecht, § 1 Abs. 2 UmwG;41
3.1.1.4; IV. Der zwingende Charakter der Umwandlungsvorschriften, § 1 Abs. 3 UmwG;42
3.1.1.4.1; 1. Abweichung gem. § 1 Abs. 3 Satz 1 UmwG;43
3.1.1.4.2; 2. Ergänzung gem. § 1 Abs. 3 Satz 2 UmwG;43
3.1.1.5; V. Schutzprinzipien im Umwandlungsrecht;44
3.1.1.5.1; 1. Gläubigerschutz;45
3.1.1.5.1.1; a) Materiell-rechtliche Sicherheitsleistung;45
3.1.1.5.1.2; b) Gesamtschuldnerische Haftung;46
3.1.1.5.1.3; c) Haftungserweiterung bei Spaltung und Formwechsel;47
3.1.1.5.2; 2. Anlegerschutz;47
3.1.1.5.2.1; a) Informationsrecht;48
3.1.1.5.2.2; b) Minderheitenschutz und Barabfindung;48
3.1.1.5.2.3; c) Anfechtungsrecht;49
3.1.1.5.3; 3. Arbeitnehmerschutz;50
3.1.1.5.3.1; a) Angaben im Umwandlungsvertrag;50
3.1.1.5.3.2; b) Übergang der Arbeitsverhältnisse nach § 613a BGB;51
3.1.1.5.3.3; c) Mitbestimmungsbeibehaltung;51
3.1.1.6; VI. Auslegung im Umwandlungsrecht;52
3.1.1.6.1; 1. Allgemeine Auslegungsgrundsätze im UmwG;52
3.1.1.6.2; 2. Besondere Auslegungsgrundsätze im Sinne der Richtlinienkonformität;53
3.1.2; B. Gegenstand und Systematik der Verschmelzung;56
3.1.2.1; I. Systematik und Wirkung der Verschmelzung;56
3.1.2.2; II. (Sonder-)Formen der Verschmelzung;58
3.1.2.2.1; 1. Verschmelzung durch Aufnahme;58
3.1.2.2.2; 2. Verschmelzung durch Neugründung;59
3.1.2.2.3; 3. Sonderformen der Verschmelzung;60
3.1.2.2.3.1; a) Mutter-Tochter-Verschmelzung;61
3.1.2.2.3.2; b) Schwesterverschmelzung;63
3.1.2.2.3.3; c) Enkelverschmelzung;64
3.1.2.3; III. Verschmelzungsverfahren;64
3.1.2.3.1; 1. Vorbereitungsphase;65
3.1.2.3.1.1; a) Verschmelzungsvertrag;66
3.1.2.3.1.2; b) Verschmelzungsbericht;68
3.1.2.3.1.3; c) Verschmelzungsprüfung;69
3.1.2.3.1.4; d) Vorbereitung einer Kapitalerhöhung und Bestellung eines Treuhänders;71
3.1.2.3.2; 2. Beschlussphase;71
3.1.2.3.2.1; a) Vorbereitung und Durchführung der Gesellschafterversammlung;71
3.1.2.3.2.2; b) Verschmelzungsbeschluss;72
3.1.2.3.3; 3. Vollzugsphase;73
3.1.2.3.3.1; a) Anmeldung und Eintragung;73
3.1.2.3.3.2; b) Wirksamwerden;74
3.1.2.4; IV. An die Verschmelzung angrenzende Rechtsgebiete;75
3.1.2.4.1; 1. Gesellschaftsspezifische Gesetze;75
3.1.2.4.2; 2. Bürgerliches Recht;77
3.1.2.4.3; 3. Arbeitnehmerbeteiligung;78
3.1.2.4.4; 4. Verfahrensvorschriften des BeurkG und der KostO;80
3.1.2.4.5; 5. Registerrecht;81
3.1.2.4.6; 6. Steuerrecht;82
3.1.3; C. Zwischenergebnis;83
3.2; § 2 Sach- und Kollisionsrecht bei grenzüberschreitender Verschmelzung;84
3.2.1; A. Zulässigkeit grenzüberschreitender Verschmelzungen nach dem UmwG;85
3.2.1.1; I. Allgemeine Problemstellung bei grenzüberschreitendem Sachverhalt;86
3.2.1.2; II. Kollisionsrechtliche Grundlagen;86
3.2.1.2.1; 1. Ermittlung der Gesellschaftsstatute der beteiligten Rechtsträger;87
3.2.1.2.2; 2. Ermittlung des anwendbaren Rechts;90
3.2.1.2.2.1; a) Einzeltheorien;92
3.2.1.2.2.2; b) (Modifizierte) Vereinigungstheorie;93
3.2.1.3; III. Problematik von § 1 Abs. 1 UmwG und Vereinbarkeit mit Art. 49 und 54 AEUV;98
3.2.1.3.1; 1. Beschränkung auf Rechtsträger mit Sitz im Inland;98
3.2.1.3.1.1; a) Sitzbegriff;99
3.2.1.3.1.2; b) Beschränkung auf Inlandsfälle;99
3.2.1.3.2; 2. Verstoß gegen, Art. 49, 54 AEUV – EuGH-Urteil SEVIC;101
3.2.1.3.3; 3. Lösung des Problems und Rechtslage auf EU/EWR-Ebene;105
3.2.2; B. Die grenzüberschreitende Verschmelzung nach §§ 122a ff. UmwG;108
3.2.2.1; I. Systematik und Aufbau der §§ 122a ff. UmwG;109
3.2.2.1.1; 1. Systematik und Verhältnis zu anderen Normen im UmwG und der SE-VO/SCE-VO;110
3.2.2.1.1.1; a) Verhältnis zu § 1 UmwG;111
3.2.2.1.1.2; b) Verhältnis zu §§ 2-122 UmwG;112
3.2.2.1.1.3; c) Verhältnis zu §§ 123 ff. UmwG;112
3.2.2.1.1.4; d) Verhältnis zur SE-VO/SCE-VO;113
3.2.2.1.2; 2. Aufbau – Zweites Buch, Zehnter Abschnitt (§§ 122a ff. UmwG);114
3.2.2.2; II. Das Verschmelzungsverfahren nach §§ 122a ff. UmwG;114
3.2.2.2.1; 1. Eröffnung des Anwendungsbereichs;115
3.2.2.2.1.1; a) Sachlicher Anwendungsbereich, § 122a UmwG – Grenzüberschreitende Verschmelzung;116
3.2.2.2.1.2; b) Persönlicher Anwendungsbereich, § 122b UmwG – Verschmelzungsfähige Rechtsträger;118
3.2.2.2.2; 2. Vorbereitungsphase;119
3.2.2.2.2.1; a) Verschmelzungsplan, § 122c UmwG;120
3.2.2.2.2.2; b) Verschmelzungsbericht, § 122e UmwG;124
3.2.2.2.2.3; c) Verschmelzungsprüfung, § 122f UmwG;126
3.2.2.2.3; 3. Beschlussphase;129
3.2.2.2.3.1; a) Vorbereitung der Versammlung zum Verschmelzungsbeschluss;130
3.2.2.2.3.2; aa) Beteiligung einer AG (KGaA, SE);131
3.2.2.2.3.3; bb) Beteiligung einer GmbH;133
3.2.2.2.3.4; b) Beschlussfassung;135
3.2.2.2.3.5; c) Zustimmungsvorbehalt nach § 122g Abs. 1 UmwG;136
3.2.2.2.3.6; d) Entbehrlichkeit der Zustimmung, § 122g Abs. 2 UmwG;138
3.2.2.2.4; 4. Vollzugsphase;139
3.2.2.2.4.1; a) Anmeldung, Verschmelzungsbescheinigung, und Eintragung §§ 122k, 122l UmwG;140
3.2.2.2.4.2; aa) Bei übertragender deutscher Gesellschaft;140
3.2.2.2.4.3; bb) Bei übernehmender oder neuer deutscher Gesellschaft;143
3.2.2.2.4.4; b) Wirksamwerden, § 122a Abs. 2 i.V.m. § 20 UmwG;146
3.2.2.3; III. An die grenzüberschreitende Verschmelzung angrenzende Rechtsgebiete;146
3.2.2.3.1; 1. Gesellschaftsspezifische Regelungen;147
3.2.2.3.2; 2. Bürgerliches Recht;148
3.2.2.3.3; 3. Arbeitnehmerbeteiligung nach MgVG;149
3.2.2.3.4; 4. Verfahrensvorschriften des BeurkG und der KostO;153
3.2.2.3.5; 5. Registerrecht;155
3.2.2.3.6; 6. Steuerrecht;155
3.2.3; C. Zwischenergebnis;158
4; Teil III: Die grenzüberschreitende Verschmelzung mit Gesellschaften aus Drittstaaten;161
4.1; § 1 Besondere Problemstellung bei Drittstaatensachverhalten;161
4.2; § 2 Aktueller Meinungsstand;163
4.2.1; A. Gegen die Anwendbarkeit des UmwG bei grenzüberschreitenden Verschmelzungen mit Drittstaatenbezug;164
4.2.1.1; I. Wortlaut und Wille des Gesetzgebers;164
4.2.1.1.1; 1. Gesetzeswortlaut;164
4.2.1.1.1.1; a) Inländische Rechtsträger;164
4.2.1.1.1.2; b) Sitzbegriff;166
4.2.1.1.2; 2. Regierungsbegründung als Ausgangspunkt der Argumentation;166
4.2.1.2; II. Verstoß gegen umwandlungsrechtliche Grundsätze;169
4.2.2; B. Für die Anwendbarkeit des UmwG bei grenzüberschreitenden Verschmelzungen mit Drittstaatenbezug;170
4.2.2.1; I. Wortlaut und Wille des Gesetzgebers;171
4.2.2.1.1; 1. Gesetzeswortlaut;171
4.2.2.1.1.1; a) Inländische Rechtsträger;171
4.2.2.1.1.2; b) Sitzbegriff;172
4.2.2.1.2; 2. Regierungsbegründung als Ausgangspunkt der Argumentation;173
4.2.2.1.2.1; a) Exkurs zur Verschmelzung einer italienischen S.r.l. auf eine deutsche GmbH (vor Inkrafttreten der §§ 122a ff. UmwG);178
4.2.2.1.2.2; aa) Eintragungsreihenfolge der einzelnen Verschmelzungsschritte;179
4.2.2.1.2.3; bb) Widerspruchsrecht und Sicherheitsleistung der Gläubiger;179
4.2.2.1.2.4; cc) Wirksamkeit der Verschmelzung;180
4.2.2.1.2.5; dd) Beurkundungspflichten;180
4.2.2.1.2.6; b) Exkurs zur Verschmelzung einer französischen S.A. auf eine deutsche GmbH (vor Inkrafttreten der §§ 122a ff. UmwG);181
4.2.2.1.2.7; aa) Kapitalerhöhungsbetrag;182
4.2.2.1.2.8; bb) Arbeitnehmerbeteiligung;182
4.2.2.1.2.9; cc) Wirksamkeit der Verschmelzung und Vorläufigkeitsvermerk;183
4.2.2.1.2.10; dd) Genehmigung der Verschmelzung;184
4.2.2.1.2.11; ee) Beurkundungspflicht;185
4.2.2.2; II. Kein Verstoß gegen umwandlungsrechtliche Grundsätze;186
4.2.2.3; III. Abkommen zur Gleichstellungen mit Gesellschaften aus der EU;187
4.2.3; C. Befund in der Literatur;189
4.3; § 3 Stellungnahme – Möglichkeit und Anforderungen bei Drittstaatensachverhalten;192
4.3.1; A. Zulässigkeit nach § 1 Abs. 1 UmwG;192
4.3.1.1; I. Wortlaut - »Rechtsträger mit Sitz im Inland«;192
4.3.1.1.1; 1. Beschränkung auf inländische Rechtsträger;192
4.3.1.1.2; 2. Sitzbegriff;194
4.3.1.2; II. Wille des historischen Gesetzgebers;195
4.3.1.2.1; 1. »Geltendes Recht in fast allen Fällen«;197
4.3.1.2.1.1; a) (Umwandlungs-)Recht bis 1995;197
4.3.1.2.1.2; aa) Historische Entwicklung im Umwandlungsrecht;197
4.3.1.2.1.3; bb) Historische Entwicklung im Recht grenzüberschreitender Verschmelzungen;200
4.3.1.2.1.4; b) Die auf Rechtsträger im Inland beschränkten »Fälle«;203
4.3.1.2.1.5; aa) Grenzüberschreitende Verlegung des Verwaltungssitzes;204
4.3.1.2.1.6; (1) Grenzüberschreitung zwischen Staaten, die der Sitztheorie folgen;204
4.3.1.2.1.7; (2) Grenzüberschreitung zwischen Staaten, die jeweils der Sitz- oder der Gründungstheorie folgen;206
4.3.1.2.1.8; bb) Grenzüberschreitende Verlegung des Satzungssitzes;208
4.3.1.2.1.9; cc) Grenzüberschreitende Verlegung von Satzungs- und Verwaltungssitz;209
4.3.1.2.1.10; dd) Differenzierte Sichtweise auf Drittstaatensachverhalte?;210
4.3.1.2.2; 2. Rechtstechnische und politische Probleme;211
4.3.1.2.2.1; a) Politische Probleme;212
4.3.1.2.2.2; b) Rechtstechnische Probleme;213
4.3.1.2.3; 3. Zurückstellung der Regelung grenzüberschreitender Vorgänge;214
4.3.1.2.3.1; a) Gründe für die Zurückstellung;214
4.3.1.2.3.2; b) Gegenstand der Zurückstellung;216
4.3.1.2.3.3; c) Begriff und Folgen der Zurückstellung;217
4.3.1.2.3.4; aa) Anwendung der allgemeinen Regeln bis zum Erlass von Spezialregeln;218
4.3.1.2.3.5; bb) Keine Anwendung des UmwG bis zum Erlass von Spezialregeln;219
4.3.1.2.3.6; cc) Lösung und Schlussfolgerungen aus der Zurückstellung;221
4.3.1.3; III. Gesetzessinn;223
4.3.1.3.1; 1. Teleologie des UmwG und speziell des § 1 UmwG;224
4.3.1.3.1.1; a) Verstoß gegen die Ziele des Umwandlungsrechts;225
4.3.1.3.1.2; aa) Zusammenfassung und Systematisierung;225
4.3.1.3.1.3; bb) Erweiterung der Umwandlungsarten und verschmelzungsfähigen Rechtsträger;226
4.3.1.3.1.4; cc) Umwandlungsrechtliche Schutzprinzipien;227
4.3.1.3.1.5; b) Eröffnung des Anwendungsbereichs, § 1 Abs. 1 UmwG;229
4.3.1.3.1.6; aa) Sachlicher Anwendungsbereich;230
4.3.1.3.1.7; bb) Persönlicher Anwendungsbereich;231
4.3.1.3.1.8; c) Verstoß gegen die umwandlungsrechtlichen Grundsätze?;232
4.3.1.3.1.9; aa) Numerus Clausus der Umwandlungsarten;233
4.3.1.3.1.10; bb) Analogieverbot;233
4.3.1.3.1.11; cc) Der zwingende Charakter des Umwandlungsrechts;235
4.3.1.3.2; 2. Erfüllung der Anforderungen aus heutiger Sicht;236
4.3.1.3.2.1; a) Geltendes Recht in fast allen Fällen als Schranke für Drittstaatensachverhalte?;236
4.3.1.3.2.2; b) Bestehen politischer und rechtstechnischer Probleme?;238
4.3.1.3.2.3; aa) Politische Probleme;238
4.3.1.3.2.4; (1) Eingriff in fremde Rechtsordnung;238
4.3.1.3.2.5; (2) Mitbestimmungsrecht;239
4.3.1.3.2.6; bb) Rechtstechnische Probleme;241
4.3.1.3.2.7; (1) Bestehen entsprechender Verfahrensvorschriften;241
4.3.1.3.2.8; (2) Angrenzende Rechtsgebiete;245
4.3.1.3.2.9; (aa) Arbeitnehmerbeteiligung nach MgVG;245
4.3.1.3.2.10; (bb) Registerrecht;246
4.3.1.3.2.11; (cc) Steuerrecht;248
4.3.1.3.2.12; (dd) Sonstige Rechtsgebiete;251
4.3.1.3.2.13; c) Bestehen einer Zurückstellungsabsicht;252
4.3.2; B. Zwischenergebnis;253
4.3.3; C. Mögliches Verfahren bei Drittstaatensachverhalten;254
4.3.3.1; I. Anwendung der modifizierten Vereinigungstheorie außerhalb der §§ 122a ff. UmwG;254
4.3.3.2; II. Modifizierten Vereinigungstheorie unter analoger Anwendung der §§ 122a ff. UmwG;255
4.3.3.2.1; 1. Einzel- und Gesamtanalogie;256
4.3.3.2.2; 2. Auswahl- und Gebietsanalogie;256
4.3.3.2.3; 3. Art. 1 der Richtlinie als Schranke für Drittstaatengesellschaften?;257
4.3.3.2.4; 4. Vorliegen einer Lücke;261
4.3.3.2.5; 5. Planwidrigkeit der Regelungslücke;262
4.3.3.2.6; 6. Vergleichbare Interessenlage;264
4.3.3.2.7; 7. Umfang der analogen Anwendung;264
4.3.3.2.7.1; a) Anwendung der §§ 122a ff. UmwG im Wege der Gebietsanalogie;264
4.3.3.2.7.2; b) Anwendung der §§ 122a ff. UmwG punktuell im Wege der Auswahlanalogie;265
4.4; § 4 Ergebnis;267
5; Teil IV: Zusammenfassung und Ausblick;269
6; Abbildungsverzeichnis;273
7; Literaturverzeichnis;279