E-Book, Deutsch, Band 60, 522 Seiten, Format (B × H): 153 mm x 227 mm
Artikel 5 der Richtlinie 2000/78/EG und seine Umsetzung in Deutschland und Großbritannien
E-Book, Deutsch, Band 60, 522 Seiten, Format (B × H): 153 mm x 227 mm
Reihe: Studien zum deutschen und europäischen Arbeitsrecht
ISBN: 978-3-8452-7983-1
Verlag: Nomos
Format: PDF
Kopierschutz: Adobe DRM (»Systemvoraussetzungen)
Autoren/Hrsg.
Fachgebiete
- Rechtswissenschaften Internationales Recht und Europarecht Europarecht Europäisches Arbeits- und Sozialrecht
- Rechtswissenschaften Arbeitsrecht Antidiskriminierung (AGG), Gleichbehandlung
- Rechtswissenschaften Ausländisches Recht Common Law (UK, USA, Australien u.a.)
- Rechtswissenschaften Recht, Rechtswissenschaft Allgemein Rechtsvergleichung
Weitere Infos & Material
1;Cover;1
2; Einleitung und Gang der Untersuchung;29
3; Kapitel 1: Ein neues Verständnis des Antidiskriminierungsrechts;34
3.1; A. Vom Differenzierungsverbot zur Berücksichtigung von Differenz;34
3.1.1; I. Die Notwendigkeit der Überwindung eines formalen Gleichheitsrechts;34
3.1.1.1; 1. Das Gleichbehandlungsgebot;34
3.1.1.2; 2. Die Differenzierungsverbote;35
3.1.1.3; 3. Die Grenzen eines formalen Gleichbehandlungskonzepts;37
3.1.1.4; 4. Stellungnahme;39
3.1.2; II. Materielles Diskriminierungsrecht – Berücksichtigung von Differenz;40
3.1.3; III. Neudefinition des Antidiskriminierungsrechts;42
3.2; B. Instrumente eines effektiven Diskriminierungsschutzes;44
3.2.1; I. Positive Aktionen;45
3.2.1.1; 1. Begriff;45
3.2.1.2; 2. Formen und Ziele Positiver Aktionen;45
3.2.1.2.1; a) Die vielfältigen Formen Positiver Aktionen;45
3.2.1.2.2; b) Zielrichtungen Positiver Aktionen;47
3.2.2; II. Das Konzept der angemessenen Vorkehrungen;48
3.2.2.1; 1. Definition der angemessenen Vorkehrungen;49
3.2.2.1.1; a) Das Ziel der gleichberechtigten Teilhabe;49
3.2.2.1.2; b) Individualbezogene Maßnahmen;50
3.2.2.1.2.1; aa) Konkret notwendige Maßnahmen;50
3.2.2.1.2.2; bb) Reaktiver Charakter des Konzepts der angemessenen Vorkehrungen?;51
3.2.2.1.2.3; cc) Abgrenzung zum Konzept der Barrierefreiheit;51
3.2.2.1.3; c) Grenzen des Rechts auf Vorkehrungen;54
3.2.2.2; 2. Keine Sonderbehandlung für behinderte Menschen;54
3.2.2.3; 3. Abgrenzung zu Positiven Maßnahmen;55
3.2.2.4; 4. Angemessene Vorkehrungen als antidiskriminierungsrechtliches Instrument;56
3.2.2.4.1; a) Dogmatische Einordnung angemessener Vorkehrungen - Angemessene Vorkehrungen als Instrument materieller Gleichheit;57
3.2.2.4.2; b) Individuelles Recht oder (lediglich) negative Pflicht?;60
3.2.2.5; 5. Arbeitsdefinition;61
3.2.2.6; 6. Interne zwischenrechtliche Konflikte;61
3.2.2.7; 7. Staatliche Aufgabe - Verpflichtung Privater, insbesondere privater Arbeitgeber;62
3.2.3; III. Positive Verpflichtungen;65
4; Kapitel 2: Angemessene Vorkehrungen für behinderte Menschen im Kontext der internationalen Menschenrechte;68
4.1; A. Angemessene Vorkehrungen für behinderte Menschen im internationalen Recht;68
4.1.1; I. Die UN-Konvention über die Rechte von Menschen mit Behinderungen;68
4.1.1.1; 1. Das Recht der Vereinten Nationen vor der UN-BRK;68
4.1.1.2; 2. Die Konvention über die Rechte von Menschen mit Behinderungen;70
4.1.1.2.1; a) Bedeutung der Konvention;71
4.1.1.2.2; b) Verpflichtungen für die Vertragsstaaten;73
4.1.1.2.3; c) Überwachungsmechanismus der Konvention;73
4.1.1.2.4; d) Der Behinderungsbegriff;74
4.1.1.2.5; e) Nichtdiskriminierung;76
4.1.1.2.6; f) Angemessene Vorkehrungen;78
4.1.1.2.6.1; aa) Definition angemessener Vorkehrungen;78
4.1.1.2.6.2; bb) Angemessene Vorkehrungen im Bereich Beschäftigung;79
4.1.1.2.6.3; cc) Angemessene Vorkehrungen in anderen Bereichen;80
4.1.1.2.6.4; dd) Grenzen der Verpflichtung;80
4.1.1.2.6.5; ee) Unmittelbare Inanspruchnahme des Staates;81
4.1.1.2.7; g) Handlungspflicht für die Vertragsstaaten;81
4.1.1.3; 3. Die Entscheidungen des Ausschusses für die Rechte von Menschen mit Behinderungen zu angemessenen Vorkehrungen;81
4.1.1.3.1; a) Die Entscheidung Nyusti and Takács v. Hungary;82
4.1.1.3.2; b) Die Entscheidung Jüngelin v. Sweden;83
4.1.1.3.3; c) Stellungnahme;85
4.1.2; II. Übereinkommen und Empfehlungen der International Labour Organization;86
4.1.2.1; 1. Die Übereinkommen Nr. 111 und Nr. 159 sowie die Empfehlung Nr. 168;86
4.1.2.2; 2. Die Empfehlung Nr. 200 und der Code of Practice „Promoting Diversity and Inclusion through Workplace Adjustmenst – A Practical Guide“;88
4.2; B. Maßnahmen und Abkommen des Europarats;90
4.2.1; I. Die Politik des Europarates im Hinblick auf behinderte Menschen;90
4.2.2; II. Die Europäische Konvention zum Schutz der Menschenrechte und Grundfreiheiten;92
4.2.2.1; 1. Das Diskriminierungsverbot, Artikel 14 EMRK;92
4.2.2.2; 2. Positive Verpflichtungen;95
4.2.2.3; 3. Differenzsensible Maßnahmen in der Rechtsprechung des EGMR;96
4.2.2.3.1; a) Differenzsensible Maßnahmen und Behinderung;97
4.2.2.3.1.1; aa) Artikel 8 EMRK;97
4.2.2.3.1.2; bb) Artikel 3 EMRK;100
4.2.2.3.1.3; cc) Artikel 6 EMRK;102
4.2.2.3.1.4; dd) Angemessene Vorkehrungen?;103
4.2.2.3.2; b) Eine neue Linie: Die Entscheidungen Thlimmenos ./. Griechenland, Glor ./. Schweiz und Çam ./. Türkei;104
4.2.2.3.2.1; aa) Thlimmenos ./. Griechenland;104
4.2.2.3.2.2; bb) Glor ./. Schweiz;105
4.2.2.3.2.3; cc) Çam ./. Türkei;106
4.2.2.4; 4. Stellungnahme;109
4.2.3; III. Die europäische Sozialcharta;112
4.2.3.1; 1. Das Recht auf Nichtdiskriminierung als akzessorisches Recht;112
4.2.3.2; 2. Durchsetzungsmechanismus der Charta;112
4.2.3.3; 3. Angemessene Vorkehrungen als Pflicht aus Artikel 15 ESC;113
4.2.3.4; 4. Auslegungshilfe für den EuGH;114
4.3; C. Zusammenfassung;115
5; Kapitel 3: Das Konzept der angemessenen Vorkehrungen für behinderte Menschen im Arbeitsrecht der Europäischen Union;116
5.1; A. Rechtliche Grundlagen;116
5.1.1; I. Völkerrechtliche Verträge;117
5.1.1.1; 1. Die UN-Konvention über die Recht von Menschen mit Behinderungen;117
5.1.1.2; 2. Die Europäische Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten;119
5.1.2; II. Primärrechtliche Regelungen;120
5.1.2.1; 1. Das Verbot der Diskriminierung von behinderten Menschen in den EU-Verträgen und als allgemeiner Grundsatz des Primärrechts;120
5.1.2.2; 2. Das Diskriminierungsverbot in der Grundrechtecharta;121
5.1.2.2.1; a) Das Diskriminierungsverbot gemäß Artikel 21 EU-GRCh;121
5.1.2.2.2; b) Schutzpflichten aus Artikel 21 EU-GRCh;123
5.1.2.2.3; c) Überprüfbarkeit des Sekundärrechts;125
5.1.2.3; 3. Artikel 26 EU-GRCh;125
5.1.3; III. Sekundärrechtliche Regelungen;126
5.1.3.1; 1. Die Rahmenrichtlinie 2000/78/EG;126
5.1.3.2; 2. Die Arbeitsschutzrichtlinien 89/391/EWG und 89/654/EWG;127
5.1.3.2.1; a) Arbeitsschutzbezogene Anpassungen;127
5.1.3.2.2; b) Unterschiede im Schutzzweck der Normen;128
5.1.3.2.3; c) Das Verhältnis zu antidiskriminierungsrechtlichen Regelungen;128
5.1.3.3; 3. Der Entwurf einer Richtlinie außerhalb von Beschäftigung und Beruf;129
5.1.3.4; 4. Der Entwurf einer Richtlinie zur Barrierefreiheit in der EU für bestimmte Dienstleistungen und Produkte;131
5.2; B. Die Pflicht zur Vornahme angemessener Vorkehrungen in Artikel 5 der Rahmenrichtlinie;133
5.2.1; I. Anwendungsbereich;134
5.2.2; II. Die unionsrechtliche Definition der angemessenen Vorkehrungen;136
5.2.2.1; 1. Das Verständnis in der Richtlinie;136
5.2.2.2; 2. Die Erweiterung durch den EuGH;137
5.2.2.3; 3. Keine Pflicht zu kollektiven Maßnahmen;137
5.2.3; III. Voraussetzungen des Artikel 5 RRL;139
5.2.3.1; 1. Das Vorliegen einer Behinderung;139
5.2.3.1.1; a) Der Behinderungsbegriff in Chacón Navas;140
5.2.3.1.2; b) Die Evolution des Begriffes: Die Entscheidungen HK Danmark und Kaltoft;142
5.2.3.1.2.1; aa) Die Vorlagefragen zum Behinderungsbegriff;142
5.2.3.1.2.2; bb) Völkerrechtskonforme Auslegung des Behinderungsbegriffes;144
5.2.3.1.2.3; cc) Bestimmungskriterien;145
5.2.3.1.2.3.1; (1) Irrelevanz der Ursache der Beeinträchtigung;146
5.2.3.1.2.3.2; (2) Abgrenzung zum Begriff der Krankheit;146
5.2.3.1.2.3.3; (3) Dauer der Einschränkung;147
5.2.3.1.2.3.4; (4) Notwendigkeit einer Vorkehrung;148
5.2.3.1.2.3.5; (5) Unerheblichkeit der Arbeitsunfähigkeit;148
5.2.3.1.3; c) Anwendungsbereichsbezogene Definition von Behinderung?;149
5.2.3.1.3.1; aa) Begrenzung auf Teilhabestörungen im Berufsleben;149
5.2.3.1.3.2; bb) Relativität des Behinderungsbegriffs;151
5.2.3.1.3.3; cc) Typisiertes Vorliegen von Teilhabestörungen;152
5.2.3.1.4; d) Stellungnahme und Zusammenfassung;152
5.2.3.2; 2. Erfüllung der wesentlichen Funktionen des Arbeitsplatzes (Erwägungsgrund 17);153
5.2.3.3; 3. Konkrete, beschäftigungsrelevante Barriere als Auslöser;154
5.2.3.3.1; a) Die Beschäftigungsrelevanz;154
5.2.3.3.2; b) Konkrete Barriere;155
5.2.3.4; 4. Kenntnis von der Behinderung;157
5.2.4; IV. Das Urteil in der Rechtssache Coleman;158
5.2.4.1; 1. Erweiterung des Anwendungsbereichs des Diskriminierungsverbots auf nicht behinderte Personen;158
5.2.4.2; 2. Angemessene Vorkehrungen für Beschäftigte mit behinderten Angehörigen und/oder durch sie gepflegte behinderte Angehörige;160
5.2.4.2.1; a) Angemessene Vorkehrungen nur für behinderte Menschen;160
5.2.4.2.2; b) Anspruch durch das Konzept der mittelbaren Diskriminierung?;161
5.2.5; V. Recht des Beschäftigten oder (lediglich) negative Arbeitgeberpflicht;162
5.2.6; VI. Inhalt der Pflicht zur Vornahme angemessener Vorkehrungen;164
5.2.6.1; 1. Die Suche und Bereitstellung einer Vorkehrung;164
5.2.6.2; 2. Arten von Vorkehrungen;164
5.2.6.2.1; a) Weite Auslegung des Arbeitsplatzbegriffes;164
5.2.6.2.2; b) Typologie;166
5.2.6.2.3; c) Gemischter Vorkehrungscharakter;167
5.2.6.3; 3. Ansprüche an die Vorkehrung;168
5.2.6.3.1; a) Effektive Vorkehrung;168
5.2.6.3.2; b) Selbständigkeit und gleichberechtigte Teilhabe;169
5.2.6.3.3; c) Sichere Vorkehrung;170
5.2.7; VII. Besonderheiten beim Zugang zu Beschäftigung, der beruflichen (Weiter-)Bildung und der Beendigung des Beschäftigungsverhältnisses;171
5.2.7.1; 1. Vorkehrungen beim Zugang zu Beschäftigung;171
5.2.7.1.1; a) Vorkehrungen in Bezug auf den zukünftigen Arbeitsplatz - Keine Pflicht zur Einstellung;171
5.2.7.1.2; b) Einstellungsverfahren;172
5.2.7.1.3; c) Durchführung von Einstellungstest und Einstellungsuntersuchungen;173
5.2.7.2; 2. Beruflicher Aufstieg und Aus- und Weiterbildungsmaßnahmen;173
5.2.7.3; 3. Beendigung des Beschäftigungsverhältnisses;174
5.2.8; VIII. Die Angemessenheit der Vorkehrung;175
5.2.8.1; 1. Das U.S.-amerikanische Modell;176
5.2.8.2; 2. Der Angemessenheitsbegriff des Artikel 5 RRL;179
5.2.8.3; 3. Aspekte der Angemessenheit;182
5.2.8.3.1; a) Finanzielle Aspekte;182
5.2.8.3.1.1; aa) Kosten der Vorkehrung , Erwägungsgrund 21;182
5.2.8.3.1.2; bb) Unverhältnismäßige Kosten für die Suche nach einer Vorkehrung;183
5.2.8.3.1.3; cc) Kompensation durch staatliche Maßnahmen der Behindertenpolitik, Artikel 5 S. 3;184
5.2.8.3.2; b) Organisatorische und tatsächliche Möglichkeit sowie Ausschluss einer Vorkehrung durch entgegenstehende gesetzliche Normen;185
5.2.8.3.2.1; aa) Konflikt mit Vorschriften für Sicherheit und Gesundheitsschutz am Arbeitsplatz, Artikel 7 Abs. 2 Hs. 1 RRL;186
5.2.8.3.2.1.1; (1) Keine differenzierte Regelung für Konfliktfälle;186
5.2.8.3.2.1.2; (2) Missbrauchsgefahr, insbesondere: Einstellungsverfahren;188
5.2.8.3.2.1.3; (3) Überlegungen zur Behandlung von Konflikten;189
5.2.8.3.2.2; bb) Ausschluss einer Vorkehrung durch kollektivrechtliche Regelungen;190
5.2.8.3.3; c) (Grund-)Rechte und Interessen Dritter;190
5.2.8.3.4; d) Folgen für behinderte Beschäftigte bei Nichtvornahme der Vorkehrung;191
5.2.8.3.5; e) Weitere Aspekte;192
5.2.8.4; 4. Die Rolle öffentlicher Arbeitgeber;192
5.2.8.5; 5. Ergebnis;193
5.3; C. Die Einordnung in das Gefüge des EU-Antidiskriminierungsrechts;194
5.3.1; I. Angemessene Vorkehrungen als Ausdruck der Förderung von materieller Gleichheit;194
5.3.2; II. Die Nichtvornahme angemessener Vorkehrungen als eine Form der Diskriminierung;196
5.3.2.1; 1. Die Abgrenzung zur unmittelbaren Diskriminierung;199
5.3.2.1.1; a) Zwei getrennte Konzepte;199
5.3.2.1.2; b) Wesentliche und entscheidende berufliche Anforderung, Artikel 4 RRL;200
5.3.2.1.2.1; aa) Rechtfertigung einer unmittelbaren Benachteiligung;200
5.3.2.1.2.2; bb) Zusammenspiel mit der Pflicht zur Vornahme angemessener Vorkehrungen;202
5.3.2.1.2.2.1; (1) Artikel 4 RRL während eines Arbeitsverhältnisses: insbesondere Kündigung;202
5.3.2.1.2.2.2; (2) Artikel 4 RRL im Bewerbungsprozess;203
5.3.2.2; 2. Die Abgrenzung zur mittelbaren Diskriminierung;204
5.3.2.2.1; a) Individuelle und kollektive Ausrichtung für das Merkmal Behinderung;206
5.3.2.2.2; b) Unterschiede in Anwendungsbereich und Rechtsdurchsetzung;208
5.3.2.2.3; c) Rechtfertigungsmöglichkeiten des Arbeitgebers – Die Interpretationsmöglichkeiten des Artikel 2 Abs. 2 b) ii) RRL;209
5.3.2.2.3.1; aa) Absatz 2 b) RRL als konzeptionelle Entscheidungsmöglichkeit bezüglich einer alternativen Umsetzung?;209
5.3.2.2.3.2; bb) Absatz 2 b) ii) RRL als Rechtfertigungsmöglichkeit der klassischen mittelbaren Diskriminierung?;211
5.3.2.2.4; d) Die Notwendigkeit einer separaten Umsetzung beider Konzepte;212
5.3.2.2.5; e) Fazit für das Unionsrecht;214
5.3.2.3; 3. Die Nichtvornahme angemessener Vorkehrungen als eigenständige Form der Diskriminierung;215
5.3.2.4; 4. Rechtsschutz;215
5.3.2.4.1; a) Sanktionen;216
5.3.2.4.2; b) Frist zur Geltendmachung;216
5.3.2.5; 5. Beweislast;217
5.3.2.5.1; a) Beweiserleichterung, Artikel 10 Abs. 1 RRL;218
5.3.2.5.1.1; aa) Zwei Ebenen der Beweiserleichterung;218
5.3.2.5.1.2; bb) Die Beweislast im Fall einer mittelbaren Diskriminierung;218
5.3.2.5.2; b) Beweislast- und Prozesserleichterungen bei einer Diskriminierung wegen Nichtvornahme angemessener Vorkehrungen sowie der Geltendmachung eines Anspruchs auf angemessene Vorkehrungen;220
5.3.2.5.2.1; aa) Anspruch an die Darlegung einer Vorkehrung;220
5.3.2.5.2.2; bb) Beweislast hinsichtlich der Angemessenheit;221
5.3.3; III. Die Abgrenzung angemessener Vorkehrungen von Positiven Maßnahmen;222
5.3.3.1; 1. Artikel 7 Abs. 1 RRL;222
5.3.3.2; 2. Rechtsprechung des EuGH zu Positiven Maßnahmen;223
5.3.3.3; 3. Abgrenzung beider Instrumente;224
5.3.3.3.1; a) (Globale) Zielstellung und Reichweite einzelner Maßnahmen;225
5.3.3.3.2; b) Hauptabgrenzungskriterium: individualbezogener Nachteil - Einzelfallbezug;226
5.3.3.3.3; c) Unterschiedliche Barrieren;227
5.3.3.3.4; d) Dauer der Maßnahme;227
5.3.3.3.5; e) Rechtsfolge bei Unterlassen;227
5.3.3.3.6; f) Ergebnis zur Abgrenzung beider Instrumente;228
5.3.3.4; 4. Diskriminierungsschutz für behinderte Menschen als asymmetrischer Schutz;229
5.3.4; IV. Bevorzugende angemessene Vorkehrungen;231
5.3.4.1; 1. U.S.-Recht: Airways, Inc. v. Barnett;232
5.3.4.2; 2. Britisches Recht: Archibald v Fife Council;233
5.3.4.3; 3. Überlegungen zum Unionsrecht;235
5.3.5; V. Zusammenfassung;237
5.4; D. Folgen einer unzureichenden Umsetzung von Artikel 5 RRL;237
5.4.1; I. Unionsrechtskonforme Auslegung;238
5.4.2; II. Unmittelbare Wirkung für staatliche Arbeitgeber;239
5.4.3; III. Unmittelbare Drittwirkung der Rahmenrichtlinie?;240
5.4.3.1; 1. Die neuere Rechtsprechungslinie des EuGH;240
5.4.3.2; 2. Übertragbarkeit der Rechtsprechung auf Artikel 5 RRL;242
6; Kapitel 4: Das Konzept der angemessenen Vorkehrungen für behinderte Menschen im britischen Arbeitsrecht;244
6.1; A. Die Diskriminierung wegen einer Behinderung im britischen Arbeitsrecht;244
6.1.1; I. Einführung in das britische antidiskriminierungsrechtliche Arbeitsrecht;244
6.1.1.1; 1. Die Gesetzeslage vor 1995;246
6.1.1.2; 2. Der Disability Discrimination Act 1995;249
6.1.1.3; 3. Die Reform des Antidiskriminierungsrechts;251
6.1.2; II. Der Equality Act 2010;253
6.1.2.1; 1. Codes of Practice;253
6.1.2.2; 2. Anwendungsbereich;253
6.1.2.3; 3. Der Behinderungsbegriff;255
6.1.2.3.1; a) Der Begriff der Behinderung im Equality Act 2010;256
6.1.2.3.1.1; aa) Beeinträchtigung und ihre Folgen als Ursache für eine Behinderung;256
6.1.2.3.1.2; bb) Bewältigung des alltäglichen Lebens;258
6.1.2.3.1.3; cc) Langanhaltende Auswirkungen;259
6.1.2.3.2; b) Fiktion einer Behinderung bei bestimmten Beeinträchtigungen;260
6.1.2.3.3; c) Unionsrechtskonformität des Begriffs;261
6.1.2.4; 4. Die verschiedenen Diskriminierungsformen im Equality Act 2010;263
6.1.2.4.1; a) Unmittelbare Diskriminierung;264
6.1.2.4.2; b) Mittelbare Diskriminierung;265
6.1.2.4.2.1; aa) Einführung durch den EA 2010;265
6.1.2.4.2.2; bb) Section 19 EA 2010;266
6.1.2.4.2.3; cc) Abgrenzung zur Diskriminierung wegen Versagung angemessener Vorkehrungen;267
6.1.2.4.3; c) Discrimination arising from disability;268
6.1.2.4.4; d) Die Versagung angemessener Vorkehrungen als Diskriminierung;271
6.1.2.4.5; e) Belästigung;271
6.2; B. Angemessene Vorkehrungen für behinderte Menschen im britischen Arbeitsrecht;272
6.2.1; I. Angemessene Vorkehrungen und antizipatorische Anpassungen;272
6.2.2; II. Vorkehrungen für behinderte Arbeitnehmer und behinderte contract workers;274
6.2.3; III. Die Arbeitgeberpflicht zur Vornahme angemessener Vorkehrungen;275
6.2.3.1; 1. Ausgestaltung als Pflicht des Arbeitgebers;276
6.2.3.2; 2. Die Voraussetzungen der Pflicht;277
6.2.3.2.1; a) Feststellung der Barriere;278
6.2.3.2.1.1; aa) Physische Barrieren;278
6.2.3.2.1.2; bb) Vorschriften, Kriterien, Verfahren;279
6.2.3.2.1.3; cc) Beschränkung auf streng beschäftigungsbezogene Barrieren;280
6.2.3.2.2; b) Erheblicher Nachteil und das Erfordernis einer Vergleichsperson;281
6.2.3.2.2.1; aa) Erheblicher Nachteil;281
6.2.3.2.2.2; bb) Die Vergleichsperson;281
6.2.3.2.3; c) Das Wissenselement;284
6.2.3.2.4; d) Fachliche Kompetenz des Arbeitnehmers;285
6.2.3.3; 3. Die Frage nach der Behinderung im Bewerbungsverfahren;286
6.2.3.3.1; a) Die tätigkeitsbezogene Frage nach der Behinderung;287
6.2.3.3.2; b) Die tätigkeitsneutrale Frage nach einer Behinderung;288
6.2.3.3.3; c) Die Frage nach der Behinderung zum Zeitpunkt des Vertragsangebots;289
6.2.3.3.4; d) Rechtsfolge einer rechtswidrigen Frage nach einer Behinderung;290
6.2.3.4; 4. Inhalt der Pflicht zu angemessenen Vorkehrungen;290
6.2.3.4.1; a) Erkennbarer Vorkehrungsbedarf;291
6.2.3.4.2; b) Änderung des Tätigkeitszuschnitts;292
6.2.3.4.3; c) Neuer Arbeitsplatz;293
6.2.3.4.3.1; aa) Keine Pflicht zur Schaffung eines neuen oder zusätzlichen Arbeitsplatzes;293
6.2.3.4.3.2; bb) Versetzung;293
6.2.3.4.3.3; cc) Arbeitsplatztausch;295
6.2.3.4.3.4; dd) Freikündigung;296
6.2.3.4.4; d) Auf das soziale Arbeitsumfeld bezogene Maßnahmen;296
6.2.3.4.5; e) Angemessene Vorkehrungen für Pflegepersonen behinderter Angehöriger;297
6.2.3.4.6; f) Kündigungssachverhalte;298
6.2.4; IV. Die Angemessenheit der Vorkehrung;299
6.2.4.1; 1. Die Effektivität der Vorkehrung und die Einbeziehung des Arbeitnehmers;301
6.2.4.2; 2. Die Frage der übermäßigen Belastung für den Arbeitgeber;302
6.2.4.3; 3. Staatliche Unterstützungsleistungen;305
6.2.4.4; 4. Interessen Dritter;306
6.2.4.5; 5. Stellungnahme;308
6.2.5; V. Die Pflicht zu angemessenen Vorkehrungen für Entleiher (principals);308
6.2.5.1; 1. Pflicht des Entleihers (principal);308
6.2.5.2; 2. Pflicht des Verleihers und die Notwendigkeit der Zusammenarbeit;309
6.2.5.3; 3. Besonderheiten bezüglich der Angemessenheit einer Vorkehrung;309
6.2.6; VI. Prozessuale Fragen;310
6.2.6.1; 1. Gerichtliche Zuständigkeit;310
6.2.6.2; 2. Early conciliation;310
6.2.6.3; 3. Anwaltliche Vertretung und Gerichtskosten;311
6.2.6.4; 4. Beweislast;313
6.2.6.5; 5. Klagefrist;315
6.2.7; VII. Rechtsfolge und Rechtsdurchsetzung;316
6.2.7.1; 1. Feststellung hinsichtlich des Bestehen des Anspruchs;316
6.2.7.2; 2. Wiedereinstellung;316
6.2.7.3; 3. Vornahme einer angemessenen Vorkehrung und recommendations;317
6.2.7.4; 4. Schadensersatz;319
6.2.7.5; 5. Einbeziehung Dritter in den Prozess;320
6.3; C. Zusammenfassung;320
7; Kapitel 5: Angemessene Vorkehrungen für behinderte Menschen im deutschen Arbeitsrecht;323
7.1; A. Angemessene Vorkehrungen für behinderte Menschen im Verfassungsrecht;323
7.1.1; I. Der Behinderungsbegriff;324
7.1.2; II. Rechte und Verpflichtungen aus Artikel 3 Absatz 3 Satz 2 GG;325
7.1.2.1; 1. Das Diskriminierungsverbot wegen einer Behinderung;325
7.1.2.2; 2. Angemessene Vorkehrungen als Anspruch aus Artikel 3 Abs. 3 S. 2 GG?;326
7.1.2.3; 3. Schutzpflichten aus Artikel 3 Abs. 3 S. 2 GG;328
7.1.3; III. Einfluss der UN-BRK auf das verfassungsrechtliche Antidiskriminierungsrecht für behinderte Menschen;329
7.1.4; IV. Zusammenfassung;330
7.2; B. Die UN-Behindertenrechtskonvention und das deutsche Arbeitsrecht;331
7.2.1; I. Konventionsrechtskonforme Auslegung des deutschen Rechts;331
7.2.2; II. Unmittelbare Anwendung des Diskriminierungsverbots gegen staatliche Arbeitgeber;332
7.2.3; III. Keine unmittelbare Drittwirkung;333
7.3; C. Das Recht schwerbehinderter und ihnen gleichgestellter Menschen auf angemessene Vorkehrungen im Arbeitsrecht;334
7.3.1; I. Vor dem SGB IX: § 14 SchwbG;334
7.3.2; II. Das Diskriminierungsverbot;336
7.3.2.1; 1. § 81 Abs. 2 SGB IX;336
7.3.2.2; 2. § 7 AGG i.V.m. § 1 AGG;337
7.3.3; III. Der Begriff der Behinderung im arbeitsrechtlichen Antidiskriminierungskontext;338
7.3.3.1; 1. Die Definition der Behinderung, § 2 Abs. 1 SGB IX;338
7.3.3.1.1; a) Das Wechselwirkungstheorem;339
7.3.3.1.2; b) Möglichkeit einer Teilhabestörung;340
7.3.3.1.3; c) Bezugskriterien: Lebensalter und Dauer;341
7.3.3.1.4; d) Fiktion einer Behinderung für bestimmte Beeinträchtigungen;342
7.3.3.2; 2. Konkretisierung des Teilhabekonzepts für das Antidiskriminierungsrecht;343
7.3.3.3; 3. Änderungsbedarf im deutschen Recht – Änderungen durch das Bundesteilhabegesetz;344
7.3.3.3.1; a) Änderungsbedarf;344
7.3.3.3.2; b) Die Neufassung von § 2 Abs. 1 SGB IX im Bundesteilhabegesetz;345
7.3.4; IV. Personeller Anwendungsbereich für Ansprüche aus dem zweiten Teil des SGB IX;347
7.3.4.1; 1. Definition der Schwerbehinderung;348
7.3.4.2; 2. Gleichstellung mit schwerbehinderten Beschäftigten;349
7.3.4.2.1; a) Unfähigkeit einen geeigneten Arbeitsplatz zu erlangen oder zu behalten;349
7.3.4.2.2; b) Weitere Voraussetzungen des § 2 Abs. 2 SGB IX;350
7.3.5; V. Fördermaßnahmen beim Zugang zu Beschäftigung für schwerbehinderte Menschen: Abgrenzung zu Positiven Maßnahmen;351
7.3.5.1; 1. Die Prüfpflicht gemäß § 81 Abs. 1 S. 1 SGB IX;352
7.3.5.2; 2. Pflicht zur Zusammenarbeit mit der Agentur für Arbeit gemäß § 81 Abs. 1 S. 2 SGB IX und § 82 S. 1 SGB IX;354
7.3.5.3; 3. Unterrichtungspflicht, § 81 Abs. 1 S. 4 SGB IX;356
7.3.5.4; 4. Einladung zum Vorstellungsgespräch, § 82 S. 2, 3 SGB IX;356
7.3.5.5; 5. Sicherstellung der Mindestbeschäftigung, § 81 Abs. 3 SGB IX;358
7.3.5.6; 6. Zusammenfassung;359
7.3.6; VI. Förderung der beruflichen Qualifizierung;360
7.3.6.1; 1. Positive Maßnahmen zur beruflichen (Weiter-)Bildung;360
7.3.6.2; 2. Angemessene Vorkehrungen und berufliche Weiterbildung;361
7.3.7; VII. Der Anspruch auf einen behinderungsgerechten Arbeitsplatz, § 81 Abs. 4 S. 1 Nr. 1 SGB IX;361
7.3.7.1; 1. Abgrenzung zu arbeitsschutzrechtlichen Vorkehrungen;363
7.3.7.2; 2. Anspruch auf eine behinderungsgerechte Beschäftigung, § 81 Abs. 4 S. 1 Nr. 1 SGB IX;364
7.3.7.2.1; a) Kenntnis des Arbeitgebers von der Schwerbehinderung und dem Vorkehrungsbedarf;366
7.3.7.2.1.1; aa) Datenschutz und persönlichkeitsrechtliche Aspekte;366
7.3.7.2.1.2; bb) (Pro)Aktive Pflicht?;367
7.3.7.2.1.3; cc) Insbesondere: Die Frage nach der (Schwer-)Behinderung;368
7.3.7.2.2; b) Dynamische Pflicht;371
7.3.7.2.3; c) Ermessenspielraum des Arbeitgebers/Anspruch auf eine bestimmte Beschäftigung;373
7.3.7.2.4; d) Anspruch auf Zuweisung von behinderungsgerechten Tätigkeiten;375
7.3.7.2.4.1; aa) Neuzuweisung im Rahmen des § 106 S. 1, 3 GewO;375
7.3.7.2.4.2; bb) Anspruch auf Änderung des Arbeitsvertrags;376
7.3.7.2.5; e) Anspruch auf einen anderen Arbeitsplatz;377
7.3.7.2.5.1; aa) Schaffung eines neuen Arbeitsplatzes;377
7.3.7.2.5.2; bb) Versetzung auf einen vorhandenen Arbeitsplatz;379
7.3.7.2.5.2.1; (1) Gleichwertiger Arbeitsplatz;379
7.3.7.2.5.2.2; (2) Höherwertiger Arbeitsplatz - Beförderung;380
7.3.7.2.5.2.3; (3) Mit anderen Beschäftigten oder Leiharbeitnehmern besetzter Arbeitsplatz;382
7.3.7.2.5.2.4; (4) Freikündigung;383
7.3.7.3; 3. Stufenweise Wiedereingliederung nach § 28 SGB IX;386
7.3.7.3.1; a) Arbeitsrechtlicher Rahmen;386
7.3.7.3.2; b) § 81 Abs. 4 S. 1 Nr. 1 i. V. m. § 28 SGB IX als besonderer Vorkehrungsanspruch;387
7.3.7.3.3; c) Konkrete Ausgestaltung der Stufenweisen Wiedereingliederung;388
7.3.7.3.4; d) Verhältnismäßigkeit der Vorkehrung;389
7.3.7.4; 4. Gestaltungspflichten nach § 81 Abs. 4 S. 1 Nr. 4 und 5 SGB IX;390
7.3.7.4.1; a) Physische Anpassungen;390
7.3.7.4.2; b) Technische Arbeitshilfen;392
7.3.7.4.3; c) Arbeitsorganisation;393
7.3.7.4.3.1; aa) Arbeitsort;394
7.3.7.4.3.2; bb) Arbeitsumfeld;395
7.3.7.4.3.3; cc) Lage und Verteilung der Arbeitszeit;396
7.3.7.4.3.4; dd) Assistenzen;397
7.3.7.4.4; d) Vorschriften, Verfahren, Kriterien;397
7.3.7.4.5; e) Berücksichtigung der Unfallgefahr;398
7.3.7.5; 5. Kombination von Vorkehrungen;398
7.3.8; VIII. Arbeitszeitbezogene Vorkehrungen und Positive Maßnahmen;399
7.3.8.1; 1. Anspruch auf Teilzeit gemäß § 81 Abs. 5 S. 3 SGB IX als Anspruch auf eine angemessene Vorkehrung;399
7.3.8.1.1; a) Reduktion der Arbeitszeit;399
7.3.8.1.2; b) Vorübergehende Teilzeitregelungen;401
7.3.8.1.3; c) Verhältnis zu § 8 TzBfG;402
7.3.8.1.4; d) Zusammenwirken der § 81 Abs. 4 S. 1 Nr. 1, 4 und § 81 Abs. 5 SGB IX;402
7.3.8.2; 2. Weitere Ansprüche schwerbehinderter Menschen;402
7.3.8.2.1; a) Der Anspruch auf Befreiung von Mehrarbeit gemäß § 124 SGB IX als Positive Maßnahme;402
7.3.8.2.2; b) Der Anspruch auf Zusatzurlaub gemäß § 125 SGB IX als Positive Maßnahme;404
7.3.9; IX. Verfahren zur Ermittlung geeigneter Vorkehrungen;405
7.3.9.1; 1. Die generelle Pflicht zur kooperativen Ermittlung einer Vorkehrung im Rahmen des § 81 Abs. 4 S. 1 Nr. 1 SGB IX;405
7.3.9.2; 2. Die Verfahren des § 84 SGB IX;406
7.3.9.2.1; a) Das Betriebliche Eingliederungsmanagement als kooperativer Suchprozess;407
7.3.9.2.1.1; aa) Personeller Anwendungsbereich;407
7.3.9.2.1.2; bb) Die Pflicht zur Durchführung eines BEM, § 84 Abs. 2 SGB IX;407
7.3.9.2.1.3; cc) BEM im Behinderungskontext;409
7.3.9.2.1.4; dd) Rechtsfolge bei Unterlassen;411
7.3.9.2.2; b) Die Kündigungsprävention nach § 84 Abs. 1 SGB IX;413
7.3.9.2.2.1; aa) § 84 Abs. 1 SGB IX als Verfahrensnorm;413
7.3.9.2.2.2; bb) Einschränkungen der Anwendung des § 84 Abs. 1 SGB IX durch das BAG;414
7.3.9.2.3; c) Rechtsfolge bei Unterlassen;415
7.3.10; X. Beteiligung der betrieblichen Interessenvertretungen;416
7.3.10.1; 1. Beteiligung der Schwerbehindertenvertretung;417
7.3.10.2; 2. Mitwirkung des Betriebsrates;417
7.3.10.2.1; a) Allgemeine Pflichten, §§ 93, 99 SGB IX;417
7.3.10.2.2; b) § 99 BetrVG;418
7.3.10.3; 3. Mitwirkung des Personalrats;419
7.3.10.4; 4. Beteiligungsrechte im Fall des § 84 SGB IX;419
7.3.10.5; 5. Die Rolle der Integrationsvereinbarung;420
7.3.11; XI. Angemessenheitsprüfung;422
7.3.11.1; 1. Zumutbarkeit und unverhältnismäßige Aufwendungen – die verschiedenen Auslegungsansätze;422
7.3.11.2; 2. Richtlinienkonforme Auslegung des § 81 Abs. 4 S. 3 SGB IX;423
7.3.11.2.1; a) Ausgangspunkt: Effektivität der betreffenden Vorkehrung;423
7.3.11.2.2; b) Verhältnismäßigkeitsprüfung i. e. S.;424
7.3.11.3; 3. Zu berücksichtigende Aspekte im Rahmen der Verhältnismäßigkeitsprüfung;424
7.3.11.3.1; a) Finanzielle Unverhältnismäßigkeit;426
7.3.11.3.1.1; aa) Vorrang der Ansprüche gegen das Integrationsamt und Rehabilitationsträger;427
7.3.11.3.1.2; bb) Festsetzung der finanziellen Belastungsgrenze mit Hilfe von Relationsgrößen;428
7.3.11.3.1.2.1; (1) Größe und Leistungsfähigkeit eines Unternehmens;428
7.3.11.3.1.2.2; (2) Gehalt und Beschäftigungsdauer;428
7.3.11.3.1.3; cc) Budgetierung der (zu erwartenden) Vorkehrungskosten;429
7.3.11.3.1.4; dd) Systemische Betrachtung der Ausgaben für eine Vorkehrung;430
7.3.11.3.1.5; ee) Ausschluss der finanziellen Beteiligung des Beschäftigten;430
7.3.11.3.2; b) Inanspruchnahme von Unterstützungsangeboten;430
7.3.11.3.2.1; aa) Beratungsangebote des Integrationsamtes;431
7.3.11.3.2.2; bb) Beratung durch die Bundesagentur für Arbeit;431
7.3.11.3.3; c) Betriebsorganisatorische und betriebsverfassungsrechtliche Aspekte;432
7.3.11.3.3.1; aa) Zumutbarkeit einer Umorganisation;432
7.3.11.3.3.2; bb) Umfangreichere Maßnahmen;433
7.3.11.3.3.3; cc) Verhältnismäßigkeit in Fällen des § 81 Abs. 5 S. 3 SGB IX;433
7.3.11.3.3.4; dd) Zustimmungsverweigerung des Betriebsrats;434
7.3.11.3.3.5; ee) Entgegenstehende Regelungen einer Betriebsvereinbarung;436
7.3.11.3.4; d) Arbeitsschutzrechtliche Aspekte;438
7.3.11.3.4.1; aa) Begrenzung durch arbeitsschutzrechtliche Regelungen;438
7.3.11.3.4.2; bb) Tätigkeitsbezogene Ursache der Behinderung/ der Notwendigkeit einer angemessenen Vorkehrung;440
7.3.11.3.4.2.1; (1) Tätigkeitsbezogene Ursache der Behinderung;440
7.3.11.3.4.2.2; (2) Unzureichende Umsetzung der Pflicht zur Barrierefreiheit;440
7.3.11.3.4.2.3; (3) Pflichtwidriges Unterlassen von Präventionsmaßnahmen;441
7.3.11.3.5; e) Die Rolle der Beschäftigungsquote;442
7.3.11.3.6; f) Keine Berücksichtigung der Behinderungsursache;442
7.3.11.3.7; g) Auswirkungen auf Dritte/ entgegenstehende Rechte Dritter;443
7.3.11.3.7.1; aa) Auswirkungen auf andere Beschäftigte;443
7.3.11.3.7.2; bb) Die Rechte und ggf. die Sicherheit Dritter;444
7.3.11.3.7.3; cc) Auswirkungen auf gewerbliche Mietverhältnisse;445
7.3.11.3.8; h) Positive Auswirkungen der Vorkehrung;445
7.3.11.3.9; i) Entgegenstehende beamtenrechtliche oder tarifrechtliche Bestimmungen;447
7.3.11.3.9.1; aa) Entgegenstehende beamtenrechtliche Vorschriften;447
7.3.11.3.9.2; bb) Entgegenstehende Bestimmungen eines Tarifvertrages;447
7.3.11.4; 4. Schlussfolgerungen;448
7.3.12; XII. Berücksichtigung der Pflicht zu angemessenen Vorkehrungen bei Einstellungs- und Kündigungssachverhalten;450
7.3.12.1; 1. Auswirkungen auf die Rechtfertigungsmöglichkeit des § 8 Abs. 1 AGG;450
7.3.12.1.1; a) BAG v. 19.12.2013 – 6 AZR 190/12 (Kündigung);451
7.3.12.1.1.1; aa) Sachverhalt;451
7.3.12.1.1.2; bb) Die Entscheidung des sechsen Senats;452
7.3.12.1.1.3; Nachdem das BAG die Anwendbarkeit des AGG für diesen Kündigungssachverhalt festgestellte hatte, beschäftigte es sich eingehend mit der Frage, ob eine HIV-Infektion eine Behinderung i. S. d. AGG darstellt. Unter Heranziehung der unionsrechtlichen Definition der Behinderung bejahte der Senat dies, da vor allem die Stigmatisierung der mit dem HI-Virus infizierten Menschen und die dadurch hervorgerufene gesellschaftliche Barriere, eine Teilhabestörung nach sich ziehe.;452
7.3.12.1.2; b) BAG v. 22.05.2014 - 8 AZR 662/13 (Einstellungsverfahren);453
7.3.12.1.2.1; aa) Sachverhalt;453
7.3.12.1.2.2; bb) Die Entscheidung des achten Senats;454
7.3.12.1.3; c) Stellungnahme;454
7.3.12.2; 2. Auswirkungen in Kündigungssachverhalten;456
7.3.12.2.1; a) Personenbedingte Kündigungen;457
7.3.12.2.2; b) Betriebsbedingte Kündigung;458
7.3.12.2.3; c) Verhaltensbedingte Kündigung;459
7.3.12.2.4; d) Kündigungen außerhalb der Anwendung des KSchG;459
7.3.12.2.5; e) Fazit;459
7.3.13; XIII. Ansprüche bei Verstoß gegen die Pflicht zu angemessenen Vorkehrungen;460
7.3.13.1; 1. Der Anspruch auf Vornahme;461
7.3.13.2; 2. Anspruch auf Lohnzahlung bei Unterlassen der Vorkehrung;462
7.3.13.2.1; a) Annahmeverzug des Arbeitgebers;462
7.3.13.2.2; b) Anspruch auf Schadensersatz, § 280 Abs. 1 BGB;463
7.3.13.2.3; c) Anspruch aus § 823 Abs. 2 i. V. m. § 81 Abs. 4 S. 1 SGB IX;464
7.3.13.3; 3. Anspruch auf Schadenersatz und Entschädigung wegen einer Diskriminierung;464
7.3.13.3.1; a) Keine ausdrückliche gesetzliche Regelung im AGG;464
7.3.13.3.2; b) § 15 AGG;466
7.3.13.3.3; c) Verhältnis zu anderen Ansprüchen;467
7.3.13.3.3.1; aa) Verletzung der Teilhabe- und Fürsorgepflicht aus dem Arbeitsvertrag;467
7.3.13.3.3.2; bb) Verletzung des allgemeinen Persönlichkeitsrechts, § 823 Abs. 1 BGB i. V. m. Artikel 2 Abs. 1, Artikel 1 Abs. 1 GG;468
7.3.13.3.3.3; cc) Schadensersatz aus §§ 823 Abs. 2 BGB i. V. m. § 7 AGG;469
7.3.13.4; 4. Kollektivrechtliche Möglichkeiten;469
7.3.13.5; 5. Unterstützung durch Verbände;470
7.3.14; XIV. Darlegungs- und Beweislast;471
7.3.14.1; 1. Geltendmachung eines Anspruchs auf angemessene Vorkehrungen;471
7.3.14.1.1; a) Sekundäre Darlegungslast des Arbeitgebers;471
7.3.14.1.2; b) Einwand der unverhältnismäßigen Belastung;472
7.3.14.1.3; c) Konsequenzen aus einem fehlenden Tätigwerden im Hinblick auf die Suche nach einer Vorkehrung;473
7.3.14.2; 2. Schadensersatz- und Entschädigungsansprüche wegen einer Diskriminierung;474
7.3.14.3; 3. Kündigungsverfahren;475
7.3.14.3.1; a) Verfahren nach dem KSchG;475
7.3.14.3.2; b) Kündigungsverfahren außerhalb der Anwendung des KSchG;476
7.3.15; XV. Zusammenfassung;476
7.4; D. Das Recht behinderter Menschen ohne Schwerbehinderungs – oder Gleichstellungsstatus auf angemessene Vorkehrungen im Arbeitsrecht;477
7.4.1; I. Unmittelbare Anwendung von Artikel 5 RRL gegenüber staatlichen Arbeitgebern;479
7.4.2; II. Erweiterung des Anwendungsbereichs des § 81 Abs. 4 SGB IX;479
7.4.3; III. Der Ansatz der Rechtsprechung – Auslegung des § 241 Abs. 2 BGB;480
7.4.4; IV. Auslegung des § 84 Abs. 2 SGB IX;482
7.4.5; V. Auslegung des § 618 BGB;482
7.4.6; VI. Auslegung des AGG;483
7.4.6.1; 1. Auslegung des Verbots der mittelbaren Diskriminierung;483
7.4.6.2; 2. Auslegung des § 12 AGG;485
7.4.7; VII. Stellungnahme und Ergebnis zur Umsetzung des Anspruchs für behinderte Beschäftigte;486
7.5; E. Anspruch auf angemessene Vorkehrungen im Bewerbungsverfahren;486
8; Zusammenfassung;488
9; Thesen der Arbeit;496
10; Literaturverzeichnis;503
