E-Book, Deutsch, Band 10, 290 Seiten, Format (B × H): 153 mm x 227 mm
Organtätigkeit im Spannungsfeld zwischen Weisungsgebundenheit und persönlicher Haftung
E-Book, Deutsch, Band 10, 290 Seiten, Format (B × H): 153 mm x 227 mm
Reihe: Theorie und Praxis des Arbeitsrechts
ISBN: 978-3-8452-8918-2
Verlag: Nomos
Format: PDF
Kopierschutz: Adobe DRM (»Systemvoraussetzungen)
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1;Cover;1
2; A. Einleitung;9
2.1; I. Problemaufriss;9
2.2; II. Gang der Untersuchung;12
2.3; III. Begriffsbestimmungen;13
2.3.1; 1. Unterordnungskonzern;13
2.3.1.1; a) Eingliederungskonzern;14
2.3.1.2; b) Vertragskonzern;14
2.3.1.3; c) Faktischer Konzern;15
2.3.2; 2. Die GmbH als Konzernbaustein;16
2.4; IV. Themeneingrenzung;16
3; B. Die Rechtsstellung des Fremdgeschäftsführers im Konzern;19
3.1; I. Rechtsverhältnisse des Geschäftsführers im Konzern;19
3.1.1; 1. Bestellung;19
3.1.1.1; a) Begriff der Bestellung;19
3.1.1.2; b) Folgen der Bestellung zum Geschäftsführer;20
3.1.1.2.1; aa) Allgemeine Geschäftsführerpflichten;20
3.1.1.2.2; bb) Besonderheiten im Unternehmensverbund;23
3.1.2; 2. Anstellung;24
3.1.2.1; a) Inhalt des Anstellungsvertrags;24
3.1.2.2; b) Verhältnis zwischen Anstellungsverhältnis und Bestellung;25
3.1.2.2.1; aa) Einheitstheorie;25
3.1.2.2.2; bb) Trennungstheorie;26
3.1.2.2.3; cc) Stellungnahme;27
3.1.2.3; c) Rechtsnatur des Anstellungsvertrags;27
3.1.2.3.1; aa) Begriff des Arbeitnehmers;28
3.1.2.3.2; bb) Gesetzliche Ausgangslage;29
3.1.2.3.3; cc) Meinungsstand in Rechtsprechung und Literatur;30
3.1.2.3.3.1; i. Rechtsprechung der Zivilgerichte;31
3.1.2.3.3.2; ii. Rechtsprechung der Arbeitsgerichte;32
3.1.2.3.3.3; iii. Sozialgerichtliche und finanzgerichtliche Rechtsprechung;33
3.1.2.3.3.4; iv. Auffassung des EuGH;34
3.1.2.3.3.4.1; (a) Unionsrechtlicher Arbeitnehmerbegriff;34
3.1.2.3.3.4.2; (b) Geschäftsführer als Arbeitnehmer im Sinne des Unionsrechts;34
3.1.2.3.3.5; v. Ansichten der Literatur;37
3.1.2.3.3.5.1; (a) Gegner der Vereinbarkeit von Organstellung und Arbeitnehmereigenschaft;37
3.1.2.3.3.5.2; (b) Befürworter der Vereinbarkeit von Organstellung und Arbeitnehmereigenschaft;39
3.1.2.3.4; dd) Stellungnahme;41
3.1.2.3.5; ee) Der Geschäftsführer einer abhängigen Gesellschaft als Arbeitnehmer bei Bestehen eines Beherrschungsvertrags?;44
3.2; II. Einsatz leitender Angestellter des herrschenden Unternehmens als Geschäftsführer abhängiger Gesellschaften;47
3.2.1; 1. Hauptamtliche Ausübung des Geschäftsführeramtes;48
3.2.1.1; a) Aufhebung des Arbeitsverhältnisses mit dem herrschenden Unternehmen und Abschluss eines neuen Anstellungsvertrags mit der abhängigen Gesellschaft;48
3.2.1.2; b) Arbeitsverhältnis mit dem herrschenden Unternehmen ruht, Abschluss eines neuen Anstellungsvertrags mit der abhängigen Gesellschaft;50
3.2.1.3; c) Arbeitsverhältnis mit der herrschenden Gesellschaft als Grundlage der Organtätigkeit mit der abhängigen Gesellschaft (Drittanstellung);51
3.2.1.3.1; aa) Gesellschaftsrechtliche Anforderungen;51
3.2.1.3.1.1; i. Zulässigkeit der Drittanstellung;51
3.2.1.3.1.2; ii. Organisationsrechtliche Wirksamkeitsvoraussetzung;53
3.2.1.3.2; bb) Arbeitsrechtliche Anforderungen;54
3.2.1.3.2.1; i. Rechtsnatur des Drittanstellungsvertrags;54
3.2.1.3.2.1.1; (a) Auffassung des BAG;55
3.2.1.3.2.1.2; (b) Ansichten der Literatur;55
3.2.1.3.2.1.3; (c) Stellungnahme;57
3.2.1.3.2.2; ii. Vereinbarkeit mit § 613 Satz 2 BGB;59
3.2.1.3.2.3; iii. Erfordernis einer Erlaubnis nach AÜG?;60
3.2.1.3.2.3.1; (a) Voraussetzungen der Arbeitnehmerüberlassung im Sinne des § 1 Abs. 1 AÜG;60
3.2.1.3.2.3.2; (b) Annahme der Arbeitnehmerüberlassung bei der Organtätigkeit in Drittanstellung auf Grundlage eines Arbeitsvertrags mit dem herrschenden Unternehmen;63
3.2.2; 2. Nebenamtliche Ausführung des Geschäftsführeramtes;65
3.2.2.1; a) Zulässigkeit der nebenamtlichen Ausübung der Organtätigkeit im Hinblick auf etwaige Interessenkonflikte;66
3.2.2.2; b) Vertragsparteien des Anstellungsvertrags bei nebenamtlicher Ausführung der Organtätigkeit;68
3.2.2.2.1; aa) Einheitliches Anstellungsverhältnis;68
3.2.2.2.2; bb) Arbeitsverhältnis mit dem herrschenden Unternehmen tritt neben einen mit der abhängigen Gesellschaft neu abzuschließenden Anstellungsvertrag;70
3.2.2.2.3; cc) Arbeitsvertrag mit dem herrschenden Unternehmen bildet auch die Grundlage der Organtätigkeit (Drittanstellung bei Doppelfunktion);72
3.3; III. Ergebnisse zu Teil B.;73
4; C. Die Weisungsfolgepflicht des Geschäftsführers im Konzern;75
4.1; I. Weisungsfolgepflicht kraft gesellschaftsrechtlicher Weisungsrechte;75
4.1.1; 1. Begriffsbestimmung der gesellschaftsrechtlichen Weisung;75
4.1.2; 2. Inhalt gesellschaftsrechtlicher Weisungen;77
4.1.3; 3. Rechtliche Bedeutung einer dem Geschäftsführerhandeln zugrundeliegenden verbindlichen Weisung;78
4.1.4; 4. Weisungsfolgepflicht im faktischen Konzern;79
4.1.4.1; a) Weisungsberechtigung und Rechtsgrundlage des Weisungsrechts im faktischen Konzern;80
4.1.4.1.1; aa) Ausübung von Leitungsmacht durch das herrschende Unternehmen;80
4.1.4.1.2; bb) Weisungsrecht der Gesellschafterversammlung, § 37 GmbHG;82
4.1.4.2; b) Umfang des Weisungsrechts im faktischen Konzern;83
4.1.4.2.1; aa) Formelle Schranken des Weisungsrechts;83
4.1.4.2.1.1; i. Zuständigkeit für die Erteilung einer Weisung;84
4.1.4.2.1.2; ii. Verfahren bei der Erteilung einer Weisung;85
4.1.4.2.1.2.1; (a) Allgemeine Grundsätze der Beschlussfassung;85
4.1.4.2.1.2.2; (b) Stimmverbot der herrschenden Gesellschaft, § 47 Abs. 4 GmbHG;85
4.1.4.2.2; bb) Materielle Schranken des Weisungsrechts;87
4.1.4.2.2.1; i. Vertragliche Schranken des Weisungsrechts im Innenverhältnis der GmbH;88
4.1.4.2.2.2; ii. Gesetzliche Schranken des Weisungsrechts;89
4.1.4.2.2.2.1; (a) Gute Sitten, § 138 BGB;89
4.1.4.2.2.2.2; (b) Gesetzliche Kardinalpflichten des Geschäftsführers;89
4.1.4.2.3; cc) Kompetenzielle Schranken;91
4.1.4.2.3.1; (a) Anerkennung eines Mindestbereichs autonomer Verantwortung?;91
4.1.4.2.3.1.1; (i) Befürworter eines Kernbereichs;91
4.1.4.2.3.1.2; (ii) Gegenteilige Auffassung;93
4.1.4.2.3.1.3; (iii) Fazit;94
4.1.4.2.3.2; (b) Existenzgefährdende Weisungen;94
4.1.4.2.3.3; (c) Treuepflichtwidrige Weisungen;96
4.1.4.3; c) Weisungsfolgepflicht des Geschäftsführers;97
4.1.4.3.1; aa) Nicht-/Scheinweisungen;98
4.1.4.3.2; bb) Unzweckmäßige Weisungsbeschlüsse;98
4.1.4.3.3; cc) Nichtige Weisungsbeschlüsse;99
4.1.4.3.3.1; i. Einberufungsmangel, § 241 Nr. 1 AktG analog;100
4.1.4.3.3.2; ii. Unvereinbarkeit mit dem Wesen der GmbH oder Verletzung von gläubigerschützenden oder sonst im öffentlichen Interesse liegenden Vorschriften, § 241 Nr. 3 AktG;101
4.1.4.3.3.3; iii. Verstoß gegen die guten Sitten, § 241 Nr. 4 AktG analog;102
4.1.4.3.4; dd) Anfechtbare Weisungsbeschlüsse, § 243 Abs. 1 AktG analog;102
4.1.4.3.5; ee) Anfechtungsrecht des Geschäftsführers?;104
4.1.4.3.5.1; i. Kein Anfechtungsrecht des Geschäftsführers;104
4.1.4.3.5.2; ii. Vermittelnde Auffassung;105
4.1.4.3.5.3; iii. Befürworter eines Anfechtungsrechts des Geschäftsführers;105
4.1.4.3.5.4; iv. Stellungnahme;106
4.1.4.3.6; ff) Zusammenfassendes Ergebnis;106
4.1.5; 5. Weisungsfolgepflicht im Vertragskonzern;107
4.1.5.1; a) Rechtsgrundlage des Weisungsrechts des herrschenden Unternehmens;108
4.1.5.2; b) Gegenstand des Weisungsrechts;108
4.1.5.2.1; aa) Übertragung der Geschäftsführungszuständigkeit;108
4.1.5.2.2; bb) Weisungsrecht auch hinsichtlich außergewöhnlicher Maßnahmen?;110
4.1.5.2.3; cc) Fazit;112
4.1.5.3; c) Umfang des Weisungsrechts;113
4.1.5.3.1; aa) Formelle Schranken;113
4.1.5.3.1.1; i. Zuständigkeit für die Erteilung einer Weisung;113
4.1.5.3.1.2; ii. Formanforderungen an die Weisung;114
4.1.5.3.2; bb) Materielle Schranken;114
4.1.5.3.2.1; i. Gesellschaftsvertrag;114
4.1.5.3.2.2; ii. Beherrschungsvertragliche Schranken des Weisungsrechts;115
4.1.5.3.2.2.1; (a) Vereinbarte Schranken des Beherrschungsvertrags;115
4.1.5.3.2.2.2; (b) Verbot existenzgefährdender Weisungen als immanente Schranke des Beherrschungsvertrags;116
4.1.5.3.2.2.2.1; (i) Existenzgefährdung während des Bestandes des Beherrschungsvertrags;117
4.1.5.3.2.2.2.2; (ii) Existenzgefährdung nach Ende des Bestandes des Beherrschungsvertrags;120
4.1.5.3.2.3; iii. Gesetzliche Schranken des Weisungsrechts;121
4.1.5.3.2.3.1; (a) Nachteilige Weisungen;122
4.1.5.3.2.3.1.1; (i) Begriff des Nachteils;122
4.1.5.3.2.3.1.2; (ii) Konzernbelangen dienende Weisungen;123
4.1.5.3.2.3.1.3; (iii) Verhältnismäßigkeit des mit der Weisung verbundenen Nachteils gegenüber dem Konzernvorteil;124
4.1.5.3.2.3.2; (b) Weisungen im Geltungsbereich des § 30 GmbHG;125
4.1.5.4; d) Weisungsfolgepflicht, § 308 Abs. 2 Satz 1 AktG analog;126
4.1.6; 6. Zusammenfassung;128
4.2; II. Weisungsfolgepflicht kraft anstellungsrechtlicher Weisungsrechte;128
4.2.1; 1. Begriffsbestimmung anstellungsrechtlicher Weisungen;129
4.2.2; 2. Inhalt anstellungsrechtlicher Weisungen;130
4.2.2.1; a) Inhalt dienstrechtlicher Weisungen;131
4.2.2.2; b) Inhalt arbeitsrechtlicher Weisungen;131
4.2.2.2.1; aa) Allgemeines;131
4.2.2.2.2; bb) Weisungen hinsichtlich des Arbeitsinhalts;133
4.2.2.2.3; cc) Weisungen hinsichtlich des Arbeitsortes;133
4.2.2.2.4; dd) Weisungen hinsichtlich der Arbeitszeit;134
4.2.3; 3. Weisungsberechtigter;134
4.2.3.1; a) Hauptamtliche Ausübung des Geschäftsführeramtes;134
4.2.3.1.1; aa) Anstellungsvertrag mit der abhängigen Gesellschaft;135
4.2.3.1.2; bb) Anstellungsvertrag mit dem herrschenden Unternehmen;135
4.2.3.1.3; cc) Delegation des vertraglichen Weisungsrechts zur Vermeidung von Konflikten?;135
4.2.3.1.3.1; i. Vollständige Übertragung des Weisungsrechts;137
4.2.3.1.3.2; ii. Verbleib des disziplinarischen Weisungsrechts;138
4.2.3.2; b) Nebenamtliche Ausübung des Geschäftsführeramtes;139
4.2.3.2.1; aa) Nebeneinander zweier Anstellungsverträge;139
4.2.3.2.2; bb) Einheitlicher Vertrag mit dem herrschenden Unternehmen (Drittanstellung bei Doppelfunktion);139
4.2.4; 4. Grenzen der vertraglichen Weisungsbefugnis;140
4.2.5; 5. Weisungsfolgepflicht;141
4.2.5.1; a) Weisungsfolgepflicht bei rechtswidrigen Weisungen;141
4.2.5.2; b) Weisungsfolgepflicht bei unbilligen Weisungen;142
4.2.5.3; c) Leistungsverweigerungsrecht wegen Unzumutbarkeit, § 275 Abs. 3 BGB;144
4.2.5.4; d) Zwischenergebnis;146
4.3; III. Weisungsfolgepflicht bei in Konflikt stehenden Weisungen;146
4.3.1; 1. Kollision gesellschaftsrechtlicher Weisungsrechte im Vertragskonzern;147
4.3.1.1; a) Verhältnis der Weisungsrechte;148
4.3.1.2; b) Folgerungen für die Weisungsfolgepflicht des Geschäftsführers;149
4.3.2; 2. Konflikt zwischen anstellungsrechtlicher und gesellschaftsrechtlicher Weisung;149
4.3.2.1; a) Verhältnis des Anstellungsverhältnisses zur Organstellung;151
4.3.2.1.1; aa) Bei Identität zwischen Anstellungs- und Bestellungsgesellschaft;151
4.3.2.1.2; bb) Drittanstellungen;153
4.3.2.1.2.1; i. Selbständige Drittanstellung;154
4.3.2.1.2.2; ii. Unselbständige Drittanstellung;156
4.3.2.1.2.3; iii. Stellungnahme;156
4.3.2.1.3; cc) Auswirkungen einer Arbeitnehmereigenschaft auf das Verhältnis zwischen Anstellung und Organstellung;159
4.3.2.1.3.1; i. Vorrang anstellungsrechtlicher Weisung aufgrund der Arbeitnehmereigenschaft des Geschäftsführers?;159
4.3.2.1.3.1.1; (a) Keine besondere Schutzbedürftigkeit bei der Befolgung von Weisungen im Hinblick auf die Arbeitnehmerstellung;159
4.3.2.1.3.1.2; (b) Keine Unzumutbarkeit mangels Gefahr für den Bestand des Arbeitsverhältnisses;161
4.3.2.1.3.1.3; (c) Amtsniederlegung als alternative Möglichkeit der Widersetzung;162
4.3.2.1.3.1.3.1; (i) Amtsniederlegung begründet keine Schadensersatzpflicht;164
4.3.2.1.3.1.3.2; (ii) Amtsniederlegung stellt keinen Kündigungsgrund für den Anstellungsvertrag dar;165
4.3.2.1.3.1.3.3; (iii) Zwischenergebnis;166
4.3.2.1.3.1.4; (d) Gleichlauf der Weisungsrechte oder Abschluss eines separaten Anstellungsvertrags mit der Bestellungsgesellschaft;166
4.3.2.1.3.2; ii. Konflikt zwischen gesellschaftsrechtlicher Weisung und zwingenden Arbeitnehmerrechten;167
4.3.2.1.3.2.1; (a) Einschränkungen durch das MuSchG;168
4.3.2.1.3.2.1.1; (i) Anwendbarkeit des MuSchG auf Geschäftsführerinnen;169
4.3.2.1.3.2.1.2; (ii) Auswirkung auf die gesellschaftsrechtlichen Vorgaben;170
4.3.2.1.3.2.1.3; (iii) Folgen des Beschäftigungsverbots für die gesellschaftsrechtliche Weisung;172
4.3.2.1.3.2.2; (b) Einschränkungen durch das ArbZG;172
4.3.2.1.3.2.2.1; (i) Anwendbarkeit des ArbZG auf Geschäftsführer;172
4.3.2.1.3.2.2.2; (ii) Fazit;174
4.3.2.1.3.2.3; (c) Beachtung billigen Ermessens bei der Ausübung des gesellschaftsrechtlichen Weisungsrechts;174
4.3.2.2; b) Folgerungen für die Weisungsfolgepflicht des Geschäftsführers bei Konflikten zwischen Anstellungs- und Bestellungsverhältnis;175
4.3.3; 3. Konflikt zwischen anstellungsrechtlichen Weisungen;178
4.3.3.1; a) Verhältnis der Weisungsrechte;178
4.3.3.2; b) Folgen für die Weisungsfolgepflicht des Geschäftsführers;179
4.4; IV. Ergebnisse zu Teil C.;179
5; D. Haftung des Geschäftsführers gegenüber seiner Gesellschaft bei der Befolgung unverbindlicher Weisungen des herrschenden Unternehmens;181
5.1; I. Innenhaftung im faktischen Konzern nach § 43 Abs. 2, 3 GmbHG;182
5.1.1; 1. Grundlagen der Innenhaftung nach § 43 Abs. 2, 3 GmbHG;183
5.1.2; 2. Voraussetzungen im Einzelnen;184
5.1.2.1; a) Persönlicher Anwendungsbereich;184
5.1.2.2; b) Pflichtverletzung;185
5.1.2.2.1; aa) Grundsatz;185
5.1.2.2.2; bb) Pflichtverletzung bei unternehmerischen Entscheidungen – Eingreifen der Business Judgement Rule;186
5.1.2.2.2.1; i. Anwendbarkeit auf den GmbH-Geschäftsführer;187
5.1.2.2.2.2; ii. Voraussetzungen;188
5.1.2.2.2.3; iii. Bewertung hinsichtlich des Fremdgeschäftsführers im Konzern;189
5.1.2.2.3; cc) Pflichtverletzung im Sinne des § 43 Abs. 3 GmbHG;190
5.1.2.3; c) Schaden;191
5.1.2.4; d) Verschulden;191
5.1.2.5; e) Auswirkung des Handelns auf Weisung des herrschenden Unternehmens;192
5.1.2.5.1; aa) Kein Entfallen der Pflichtwidrigkeit des Handelns;192
5.1.2.5.2; bb) Kürzung des Anspruchs wegen Mitverschuldens des herrschenden Unternehmens?;193
5.1.2.5.3; cc) Fehlende Durchsetzbarkeit wegen unzulässiger Rechtsausübung?;195
5.2; II. Innenhaftung im Vertragskonzern;196
5.2.1; 1. Grundlagen;197
5.2.2; 2. Voraussetzungen im Einzelnen;199
5.2.2.1; a) Persönlicher Anwendungsbereich;199
5.2.2.2; b) Pflichtverletzung;199
5.2.2.3; c) Verschulden;201
5.2.2.4; d) Schaden;201
5.3; III. Anwendbarkeit des Arbeitnehmerhaftungsprivilegs;201
5.3.1; 1. Hintergrund;202
5.3.2; 2. Persönlicher Anwendungsbereich;207
5.3.2.1; a) Anwendbarkeit auf leitende Angestellte;208
5.3.2.1.1; aa) Rechtsprechung;208
5.3.2.1.2; bb) Literatur;210
5.3.2.1.3; cc) Stellungnahme;213
5.3.2.2; b) Anwendbarkeit Geschäftsführer;216
5.3.2.2.1; aa) Herrschende Meinung: Keine Anwendung des Arbeitnehmerhaftungsprivilegs;217
5.3.2.2.2; bb) Mindermeinung: Anwendbarkeit des Arbeitnehmerhaftungsprivilegs;223
5.3.2.2.3; cc) Stellungnahme;228
5.3.2.2.3.1; i. Anwendbarkeit des Arbeitnehmerhaftungsprivilegs bei Identität von Anstellungs- und Bestellungsgesellschaft;228
5.3.2.2.3.2; ii. Anwendbarkeit des Arbeitnehmerhaftungsprivilegs in Drittanstellungsfällen;230
5.3.2.2.3.3; iii. Hintergrund: Anwendbarkeit des Arbeitnehmerhaftungsprivilegs im Verhältnis zwischen Entleiher und Leiharbeitnehmer;230
5.3.2.2.3.4; iv. Übertragung auf die Situation der Drittanstellung von Geschäftsführern;232
5.3.2.3; c) Besonderheiten bei Vorliegen eines Vertragskonzerns;235
5.3.2.4; d) Fazit;237
5.4; IV. Begrenzung der Innenhaftung über die Rücksichtnahmepflicht?;237
5.4.1; 1. Literaturmeinungen;238
5.4.2; 2. Stellungnahme;241
5.5; V. Lösung der Beispielsfälle;242
5.6; VI. Ergebnisse zu Teil D.;246
6; E. Privatautonome Möglichkeiten der Enthaftung;249
6.1; I. Vertragliche Haftungsbeschränkung;249
6.1.1; 1. Disponibilität der Geschäftsführerhaftung;249
6.1.2; 2. Grenzen der Disponibilität;252
6.1.3; 3. Anknüpfungspunkte der Haftungsbeschränkung;255
6.1.3.1; a) Herabsetzung des Sorgfalts- und Verschuldensmaßstabs;255
6.1.3.2; b) Vereinbarung einer Ausschluss- und Verjährungsfrist;256
6.1.3.3; c) Summenmäßige Haftungsbeschränkung;257
6.1.3.4; d) Abweichende Beweislastverteilung;257
6.1.4; 4. Formelle Anforderungen an die Vereinbarung einer Haftungsbeschränkung;258
6.2; II. Abschluss einer D&O-Versicherung;259
6.2.1; 1. Tatsächliche Bedeutung von D&O-Versicherungen;260
6.2.2; 2. Gegenstand der D&O-Versicherung;260
6.2.3; 3. Rechtliche Zulässigkeit;261
6.2.4; 4. Zuständigkeit zum Abschluss der Versicherung;262
6.2.5; 5. Rechtliche Grundlagen der D&O-Versicherung;262
6.2.5.1; a) Dreiecksverhältnis;262
6.2.5.2; b) Claims-Made-Prinzip;263
6.2.6; 6. Erfordernis eines Selbstbehalts;265
6.2.7; 7. Bewertung des Versicherungsschutzes;265
6.3; III. Ergebnisse zu Teil E.;268
7; F. Zusammenfassende Ergebnisse;269
8; Literaturverzeichnis;275
